社會保障給付之行政法學分析：給付行政法論之再開發

　　本書第一、二章回顧整理給付行政作用於現代行政法學方法論之定位，藉此獲得考察角度，選定個別社會保障制度之給付型態及規律構造為題材，分析給付主體（行政）與受給者（私人）間，不限於行政處分意義之「給付決定」與「私人權利」之關係，並嘗試類型化，同時考慮供給主體多元化所形成給付關係之狀況，指出行政法理論對應之侷限及待解決問題。分析順序，自第三章以下，先從我國法社會保障給付作用之法律構造（實定法、裁判例）設定分析課題，次以日本社會保障制度為對象，並整理日本行政法理論及實務對於所設定課題之回應。最後，從前揭社會保障給付構造與行政法基礎理論對應關係之檢討，發現、汲取構想現代「給付行政法學」方法論之線索，並展望能對應給付行政法之特色，以建立其法體系之可能方向。

第一章　緒　論
　第一節　研究背景∕1
　第二節　問題意識∕8
　　第一項　行政法學之「給付」概念∕8
　　第二項　傳統行政法學理論之界限∕9
　　第三項　現代給付行政之特色及問題∕13
　第三節　研究方向∕20
　　第一項　行為形式論之再探討∕20
　　第二項　法律關係論之補充∕23
　　第三項　以社會保障給付為題材∕25
　第四節　論文架構∕28

第二章　給付行政論之基礎概念與法學方法
　第一節　理論背景∕31
　第二節　理論構成∕34
　　第一項　生存照顧∕34
　　第二項　重分配∕39
　　第三項　繼受及評價∕42
　第三節　憲法基本權論上之意義∕49
　第四節　行政法學方法論上之意義∕56
　　第一項　方法論之創新∕56
　　第二項　概念之現代機能∕58
　　第三項　法體系論之意義∕60
　　第四項　小　結∕72

第三章　給付行政法之基本課題與理論深化
　第一節　概　說∕73
　第二節　給付目的法律確定論∕75
　第三節　行為形式論之再構成∕82
　　第一項　公法化及行政處分觀之變化∕82
　　第二項　行為形式論之再構成∕92
　第四節　法律關係論之發展可能∕101
　　第一項　給付關係與共通法∕101
　　第二項　行政法上債之關係∕104
　第五節　供給主體論之現代動向∕107
　　第一項　公營造物論之變遷∕107
　　第二項　供給組織之多元化∕111
　第六節　小　結∕115

第四章　社會保障給付之法律構造與課題設定
　第一節　序──社會保障與給付行政法之接點∕117
　　第一項　社會保障之法體系及特徵∕117
　　第二項　給付行政法之思考∕126
　第二節　我國法之分析∕132
　　第一項　社會保險∕132
　　第二項　社會救助∕155
　　第三項　福利服務∕161
　第三節　構造整理∕172
　　第一項　主體與法律關係∕172
　　第二項　權利與行為形式∕174
　第四節　課題設定∕176

第五章　社會保障給付之權利與行政決定
　第一節　概　說∕179
　第二節　日本法之分析∕182
　　第一項　社會保險∕182
　　第二項　社會救助∕194
　　第三項　福利服務∕198
　　第四項　社會津貼∕209
　第三節　類型化之可能∕214
　　第一項　主體與法律關係∕215
　　第二項　權利與行政決定∕217
　第四節　權利與行政決定之關係∕220
　　第一項　構造差異之檢討面向∕220
　　第二項　行政法學之回應∕222
　　第三項　以權利為基準∕235

第六章　社會保障給付之契約化與法律關係
　第一節　概說──以福利服務為對象∕241
　第二節　「措施」至「契約」之轉型∕244
　　第一項　措施制度之成立與法律關係∕244
　　第二項　契約形式之導入與法律關係∕251
　　第三項　行政法學之因應∕262
　第三節　給付決定與服務供給契約之結合∕268
　　第一項　給付決定之行政過程∕268
　　第二項　服務供給契約之控制∕273
　第四節　供給關係之變更與選擇權保障∕278
　　第一項　利用者選擇權之保障∕278
　　第二項　公立托兒所之民營化問題∕280
　　第三項　裁判論點之評析∕290

第七章　結論與展望
　第一節　結　論∕312
　　第一項　給付行政法學之方法論∕312
　　第二項　社會保障給付之行政法學分析∕318
　第二節　展　望∕325
　　第一項　給付行政法論之再開發∕325
　　第二項　決定關係與供給關係∕327
　　第三項　給付過程之程序法∕333
　　第四項　給付障礙之行政責任∕335

參考文獻∕341

自序

　　行政法總論之基礎概念或理論，於個別行政活動領域及所支持之法律構造是否完全妥當，能否對應其行政活動特色，理論體系上如何細緻解明，為本書原始構想。

　　國內現時點之行政法學發展，具體以特定行政領域檢討行政法基礎概念或理論之完整論述，尚待充實。本書於題材上，選擇具有多樣化給付型態之社會保障制度及其規律構造，分析給付主體（行政）與受給者（私人）間，不限於行政處分意義之「給付決定」與「私人權利」之關係，檢視行政法總論之基礎概念（申請權、行政處分、行政上契約等），嘗試類型化分析，並考慮供給主體多元化所生給付關係之變化狀況（市場化、民間化等），指出行政法理論對應之侷限。對此，社會保障給付於行政法理論上，早有以「給付行政」概念說明之，然給付行政理論迄今之發展進程，可概分三階段：（1）賦予此等行政活動公法化及作為行政法學研究對象之理論基礎，如：生存照顧、公法上管理關係等。（2）從行政法理論如何控制給付行政活動，重心在於發展其特殊之行為形式論，如：形式的行政處分論、二階段論、行政契約論等。（3）行政作用、組織方面，民營化、私人參與協力履行行政任務之行政法變遷，以給付行政領域為領先，對應此一情勢，理論之應有觀點如何建立。第二至第三階段之理論因應，現代行政法學方法論仍持續摸索中，本書從社會保障給付構造之檢討分析，嘗試就給付行政法體系構成之一般化，提示可能之發展方向。此藉由行政法總論與社會保障法（制度）之對照整理，於二者中間，先行劃定給付行政法之範疇，並非表示應發展出不同於行政法總論概念之構成，或藉以強調社會保障法之特殊性，實係認為此等給付行政作用與傳統規制行政作用，究有不同，將其自行政法總論提出，同時參照其他資金補助、日常生活供需等給付行政作用，一般化該範疇之特色及類型，期待進一步發展能共通說理之分析觀點，為本書基本立場。

　　本書外文文獻之引用，主要以日本法為對象，雖力求資料完整，惟受限於語文閱讀，如另涉及德國等行政法理論或制度說明，允容忠實間接轉引參照，其深入研究，留待日後再求精進。本書出版，承蒙元照出版公司、版權組及編輯部門等工作人員之協助，併此致謝。

沈政雄
2010/10/01