民法債編爭點即時通(三版)

三版序
本書使用方法

第一編 債編總論
第一章 債編緒論
爭點1： 債權相對性在「不動產買賣」之實踐？
爭點2： 主給付義務、從給付義務與附隨義務之差異？
第二章 債之發生： 契約
爭點1： 「要約」與「要約之引誘」之差別？
爭點2： 「到達」與否如何認定？
爭點3： 交錯要約得否成立契約？
爭點4： 懸賞廣告之定性
爭點5： 無行為能力人完成廣告所定行為有無報酬請求權？
爭點6： 「代理權之授與」是否為債之發生的原因？
爭點7： 當本人與代理人間之基本法律關係無效、不生效力或被撤銷時，代理權授與行為之效力是否受其影響？
爭點8： §110之消滅時效？
爭點9： 交付印章、身分證與他人是否屬於表見事實？
爭點10：§107是否屬於「代理權繼續存在之表見代理」的規定？
爭點11：表見代理人之相對人可否不主張使本人負授權人責任，而依§110向無權代理人請求損害賠償？
第三章 債之發生： 無因管理
爭點1： 兼為自己與他人利益而為管理時，可否成立無因管理？
爭點2： §176所謂「利於本人」所指為何？
爭點3： 適法無因管理人管理事務應盡之注意義務標準？
爭點4： 管理人得否請求報酬？
爭點5： 不適法無因管理行為是否具有違法性？
第四章 債之發生： 不當得利
爭點1： 統一說及非統一說之爭議？
爭點2： 如何處理「無償無權處分」所涉及的不當得利？（§183之類推適用）
爭點3： 善意取得是否需以有效的原因行為為其要件？
爭點4： 非給付型不當得利與侵權行為法上「損害」概念之區辨？
爭點5： 不當得利價額計算方法與強迫得利？
爭點6： 基於法律行為而取得之對價，是否屬於「本於該利益更有所得」？
第五章 債之發生： 侵權行為與損害賠償
爭點1： 不作為是否得成立侵權行為？
爭點2： 過失侵權責任之保護客體是否以「絕對權」為限？
爭點3： 侵權行為「因果關係」之判斷方法？
爭點4： §184Ⅰ前段「不法性」之判斷
爭點5： §185Ⅰ前段加害行為之共同性
爭點6： §188Ⅰ「需具僱用人與受僱人關係」之要件判斷？
爭點7： §188Ⅰ受僱人「執行職務」之判斷？
爭點8： §190「動物占有人」之判斷？
爭點9： §213Ⅲ、§215及§196「金錢賠償」內容之差異？
爭點10：「技術性貶值」與「交易性貶值」之差異與請求權基礎？
爭點11：被害人身心狀況之個人因素，導致損害之發生或擴大，在被害人請求損害賠償時，加害人之賠償義務
應否減免？
爭點12：§192Ⅱ對於「扶養權利之損害」有無§216-1「損益相抵」適用？
第六章 債之效力
爭點1： §224之代理人是否包含「法定代理人」？
爭點2： 「自始主觀不能」之契約債務人負賠償責任，是否需以債務人對自始主觀不能之情事係「可歸責」為要
件？
爭點3： 代償物是否包含債務人經由法律行為所取得之物？
爭點4： 代償請求權之消滅時效何時起算？
爭點5： §226Ⅰ損害賠償請求權之消滅時效起算時點？
爭點6： §225Ⅱ代償請求權於可歸責於債務人時可否適用？
爭點7： 於具有同時履行抗辯的債之關係中，同時履行抗辯權與遲延責任間之關係？
爭點8： 「預示拒絕給付」可否適用§227？
爭點9： 債權人行使代位權後，是否因此防礙債務人自己行使同一權利？
爭點10：特定物債權處於「得轉換但尚未轉換為金錢債權之情形」時，債權人得否行使§244Ⅰ之撤銷權?
爭點11：若於締約階段發生附隨義務違反之情形，而嗣後契約仍有締結時，受損害之一方是否仍得主張締約上
過失之損害賠償？
爭點12：於締約階段因違反保護義務致他方當事人發生「固有利益」之損害時，得否依締約上過失之規定請
求？
爭點13：時效抗辯前已發生尚未罹於時效之利息、違約金，是否為§146所稱之從權利?
爭點14：「債務人」債務不履行時，應由「要約人」或「利益第三人」取得解除權？
爭點15：利益第三人契約遭「債務人」解除後，應由要約人或第三人負擔§259回復原狀義務？
第七章 多數主體之債
爭點1： 不真正連帶債務之成立與意義？
爭點2： 不真正連帶債務間，得否適用或類推適用§280及§281連帶債務人間求償關係？
爭點3： 給付是否可分之判斷標準？
第八章 債之移轉
爭點1： 債權人違反不得讓與債權之特約，而 第三人又為惡意時，該讓與行為之效力？
爭點2： 若讓與人和受讓人未將讓與之情事通知債務人，惟債務人明知債權讓與之情事，是否發生債權讓與之效
力？
爭點3： 在§298規範下，若債務人自他處得知讓與未完成或讓與無效之事，是否仍發生債權讓與之效力？
爭點4： 第三人與債務人訂立契約承擔其債務，在債權人承認前，該債務承擔契約之效力為何？
第九章 債之消滅
爭點1： §311Ⅱ「有無利害關係」之標準？
爭點2： §310債務人之「善意」是否需以「無過失善意」為限？

第二編 債編各論
第一章 買賣契約
爭點1： 出賣人履行§348Ⅰ規定之「交付義務」時，是否得任意選擇以§761所規定之四種交付方式以為履行？
爭點2： 權利瑕疵擔保與債務不履行之適用時機？
爭點3： 「公法上之負擔」係屬「權利瑕疵」或「物之瑕疵」？
爭點4： 買賣契約自始客觀不能時，§246與§350的競合關係？
爭點5： 物之瑕疵擔保之性質及其適用情形？
爭點6： §360請求損害賠償之賠償範圍為何？除「瑕疵損害」（履行利益）外，是 否包含「瑕疵結果損害」
（固有利益）？
爭點7： 物有瑕疵時，買受人是否享有「瑕疵修補請求權」？
爭點8： 買賣標的物有瑕疵時，買受人得否拒絕受領？
爭點9： 若出賣人給付之標的物有瑕疵時，買受人得否拒絕支付價金？亦即買受人得否以買賣標的物有瑕疵為理
由，主張價金給付之同時履行抗辯權？
爭點10：「§360條損害賠償請求權」及「§364另行交付無瑕疵之物請求權」之權利行使期間，是否應「適用」
或「類推適用」§365期間之限制？
爭點11：§367買受人「受領標的物」之義務，究為「對他義務」或「對己義務」？買受人可歸責受領標的物遲
延者，出賣人得否依§254以買受人「給付遲延」為由解除契約？
第二章 贈與契約
爭點1： 贈與人給付遲延之歸責事由？
爭點2： 贈與人就不完全給付，應否負債務不履行責任？
第三章 租賃契約
爭點1： §434承租人失火責任之特別規定，係「強行規定」或「任意規定」？
爭點2： §434承租人之失火責任與§184Ⅰ前段侵權責任之競合問題？
爭點3： 承租人依§433規定為其同居人等負擔「失火責任」時之注意義務程度？
爭點4： 同居人因失火對出租人負擔之過失侵權責任之注意義務程度？
爭點5： 押租金契約是否屬於要物契約？
爭點6： 適用§425買賣不破租賃時，押租金債權是否當然隨同移轉？
爭點7： 租賃期滿後，出租人之「租賃物返還請求權」與承租人之「押租金返還請求權」有無§264同時履行抗辯
權之適用？
爭點8： §425之適用須以出租人「交付」租賃物與承租人為其要件，§761四種「交付」方式，是否均能發生§425
「租賃權物權化」之效力？
爭點9： 強制執行或破產程序之拍賣、出租他人之物及違章建築有無§425之適用？
爭點10：所有權讓與不破「使用借貸」？
第四章 勞務契約： 委任、承攬、僱傭契約
爭點1： 借名登記契約之出名人逕自處分財產之效力？
爭點2： 借名登記契約於當事人死亡時，該契約關係消滅與否?
爭點3： 非原住民欲購買原住民保留地，而與原住民成立借名登記契約，並以該原住民之名義購買原住民保留
地，則借名登記契約、買賣契約之效力為何?
爭點4： 受任人使第三人代為處理事務，其法律關係？
爭點5： 合法複委任與違法複委任之法律關係？
爭點6： 承攬人之交付義務與定作人之報酬給付義務間，有無§264之適用？
爭點7： §502是否排除§254之適用？
爭點8： 定作人協力義務之法律性質為「真正義務」或「不真正義務」？
爭點9： §494瑕疵「重要」與否之判斷？
爭點10：§495Ⅱ增訂後，最高法院83年台上字第3265號判例是否仍有其適用？
爭點11：定作人得否以工作具有瑕疵為由，主張報酬支付之同時履行抗辯？
爭點12：工作尚未完成但已發生瑕疵者，定作人得否於該工作完成及交付前，主張瑕疵擔保權利？
爭點13：§493Ⅰ、§493Ⅱ、§494及§495間之適用與競合關係？
爭點14：「承攬契約§495與§227之競合關係」與「買賣契約§360與§227之競合關係」？
第五章 寄託、旅遊、運送契約
爭點1： 「一般寄託」、「消費寄託」及「混藏寄託」之區別？
爭點2： §631損害賠償責任之成立，是否以託運人具有過失為必要？
爭點3： 提單之意義與效力？
爭點4： 民法針對「通常事變責任」與「不可抗力責任」之規定？
第六章 保證契約與人事保證契約
爭點1： 保證契約之特性及其例外？
爭點2： §739-1「溯及效力」之範圍為何（最高法院94年第5次民庭決議）？
爭點3： 「連帶保證契約」之保證人，未為§746Ⅰ先訴抗辯權之拋棄，是否得主張§745「先訴抗辯權」？
爭點4： §747「其他中斷時效之行為」是否包括§129Ⅰ之「承認」？
爭點5： 人事保證人之「代負責任範圍」？

三版序

　　在人生的不同階段看待國考這件事情，都會有截然不同的體悟。剛開始準備國考時，總覺得考前一定要看過所有可能出題的考點，且要確認所有爭議的結論才算是完整準備（例如一定要採跟最高法院一樣的見解，會去猜測出題老師，希望可以在結論上跟出題老師採取一致看法），對於新的實務見解、文章非常執著，考前一定要列印一堆最新判決裁定、學者文章，然後在緊迫的時間內掙扎於要先掌握住基礎觀念、考點，還是要再多看幾篇最新文章，進入考場如果看到沒有讀過的考點，就會一陣兵荒馬亂、腦袋空白，開始自我懷疑甚至想著直接放棄、明年再來。

　　但實際進入法律實務工作之後，會發現我們其實經常要面對許多完全沒有看過、學習過的特別法、案例事實以及法律爭議，要想掌握所有的爭議點跟結論簡直是天方夜譚，在民事法領域尤其如此，除非是非常單純的遷讓房屋、消費借貸等案件，否則要找到全然相同事實的判決作為參照，真的非常困難，甚至類似的案例事實，不同的判決也可能從不同角度去切入而獲致完全不同的結論。因此我認為國家考試以及研究所考試的訓練與準備，其實更重要在培養各位讀者「挖掘爭點」及「完整論述」之能力，這也是法律實務工作者一輩子的課題，從而閱讀文章或是實務見解時，要去學習實務家以及學術家從實際案例中發覺爭議點以及層層推導、獲致結論的過程，作為自己答題的養分。一個律師要扮演的角色，便是找到個案中關鍵爭議點，再說服法官支持自己的論點，做出對自己當事人有利的判斷；一個民事法官最重要的任務就是做好爭點整理讓案件聚焦，且最終做出來的決定要可以讓兩造當事人信服，並受到社會大眾、媒體的檢視。而身為一個考生，在考場上最重要的任務，就是要從考題中抓出考點，即使是沒有看過的爭議，也要能沉澱心情，慢慢從案例事實中挖掘，最後透過環環相扣的論述去說服出題老師。

　　之所以會老生常談，是因為觀察這兩年的國考、研究所出題趨勢可以發現，近期出題老師已經不太喜歡考一些侵權行為、債之效力、租賃契約等熱門章節的熱門考點，反而喜歡用熱門章節的基本觀念、爭點，搭配比較冷門章節的基本觀念出題（例如109年司律考試的考題，就是考到非常冷門的和解契約基本定義與觀念，再連結侵權行為、連帶債務以及身分法之相關規定與基礎考點，詳細考題解析請參考【債總CH7】範題三）。可以想見考生在拿到考卷時，有很多時候沒辦法第一時間就判斷出所有的考點及切入角度，但筆者想要表達的是，遇到沒有看過的爭議其實是法律實務工作的常態，不需要因此就感到焦慮，反而應該利用平常累積起的正確觀念，穩穩去擊破每個可以掌握的考點，沒有看過的爭議再利用論述能力獲致可以讓人信服的結論。此外，過往可能因為準備時間不夠沒有去讀到一些冷門章節，例如和解契約、保證契約、債之消滅等，但以目前的出題趨勢，恐怕也需要對於這些冷門章節的基礎觀念、定義有一定程度的了解，真的只能跟現在的考生說聲：辛苦了！

　　最後，本次改版重點一樣是針對近兩年（109年及110年）的司律、研究所考題進行解析，並且整理了109年修正法院組織法以「大法庭裁定」取代過往之「判例」及「決議」制度後（順帶一題，目前實務上引用過往的「判例」時，會改以「判決先例」或是直接稱「判決」之方式來標明，不會再寫到「判例」，因此考生在考場答題時也應避免再寫到「判例」一詞）與債法相關的最高法院民事大法庭裁定。目前最高法院大法庭多數意見做出裁定之後，也會一併公布採取不同意見法官的不同意見書，更可以佐證即使是大法庭多數資深法官做出的決定，也並非無法推翻的真理，考試時只要能論述完整、邏輯一貫，無論採取什麼樣的結論，筆者相信不會是出題老師給分的重點。近期的司律考試考題無論哪個科目，都有更加多元、難以預料的趨勢（刑事法更考出公訴檢察官、律師的交互詰問策略），我想真正能做的，還是努力打下札實的基礎、厚實自己的論述能力，對於所有章節（無論多冷門）的基本條文與概念都有一定的理解，最後帶著自信踏進考場（你不會的、沒唸到的，別人也不會，要相信自己）！

　　最後一樣祝福各位讀者

　　金榜題名，一舉成名