8週破解商法學霸筆記書

自序
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分週進度表
公司法
導 論
第一週 總 論
◎考題一：107北大法研第2題
◎考題二：109臺大法研第1題節錄
◎考點直擊
補充1：企業社會責任相關
壹、企業社會責任（§1Ⅱ）
【觀念釐清】企業社會責任的意義及緣由
【觀念釐清】引進企業社會責任於我國法下具體落實的情形
爭點：企業捐贈的問題
貳、社會企業
【觀念釐清】社會企業與企業社會責任的區別
考題直擊站：105北大法研
補充2：公司權利能力限制相關
壹、轉投資限制（§13）
【觀念釐清】轉投資限制體系圖
爭點：公司是否得轉投資合夥事業而成為隱名合夥人？
爭點：違反轉投資限制規定之效果？
考題直擊站：99東吳法研
貳、借貸之限制（§15）
爭點：員工得否向公司預借薪資？
爭點：違反借貸限制之效果
參、保證之限制（§16）
爭點：債務承擔、物上保證、票據背書、隱存保證是否為保證限制之範圍？
補充3：實質董事（§8Ⅲ）
壹、實質董事概說：
【觀念釐清】實質董事的意義及引進的理由
【觀念釐清】事實上董事與影子董事之意義
貳、實質董事相關爭議：
爭點：實質董事如何認定？
爭點：§27Ⅰ和§8Ⅲ適用的問題
爭點：實質董事的義務與責任
爭點：實質董事規定與關係企業專章的關係
補充4：受託義務（Fiduciary Duty）與公司之侵權能力
壹、受託義務（Fiduciary Duty）概說（§23Ⅰ）
【觀念釐清】受託義務的意義及緣由
貳、注意義務（Duty of Care）
【觀念釐清】注意義務之內涵
爭點：負有監督義務的行為主體為何人？
參、忠實義務（Duty of Loyalty）
【觀念釐清】忠實義務之內涵
肆、受託義務的司法審查標準
【觀念釐清】受託義務與司法審查標準的關係
【觀念釐清】注意義務的審查標準─商業判斷法則（Business Judgment Rule，簡稱BJR）與加強司法審查（Enhanced Scrutiny）
【觀念釐清】忠實義務的審查標準─整體公平（Entire Fairness）
爭點：商業判斷法則是否適用於刑事案件？
伍、公司之侵權能力（§23Ⅱ）
爭點：公司之侵權責任定位
爭點：股東得否依公司法§23Ⅱ向公司請求損害賠償？
考題直擊站：110政大法研
考題直擊站：102律師
補充5：法人股東
壹、法人董監事與法人代表董監事（§27）
【觀念釐清】法人董事與法人代表董事之區別
貳、法人股東的相關爭議別
爭點：控制公司與從屬公司得否同時分別當選他公司之董事與監察人別
爭點：違反§27Ⅱ但書之效果？（兼論違反證交法§26-3Ⅱ之效果？）別
補充6：經理人
壹、經理人的認定
爭點：經理人應如何認定？
貳、經理人之職權
爭點：經理人之職權範圍
考題直擊站：101政大法研
考題直擊站：95高考法制第1題節錄
考題直擊站：107律師
第二週 股份有限公司：股東會
◎考題：改編自108司律第1題、109北大法研第1題
◎考點直擊
補充1：股東會召集權人
壹、少數股東
爭點：§173Ⅳ「其他理由，致董事會不能召集股東會」的解釋
爭點：於依§173經主管機關核准之股臨會中，以臨時動議提出主管機關許可以外之事項並為決議，其效力如何？
貳、持有過半數股份之股東
爭點：與證交法§43-5Ⅳ之適用關係
爭點：無表決權股得否作為召集權人？
爭點：外資得否「分拆」作為召集權人
參、監察人
爭點：監察人召集權
爭點：監察人違法召集股東會效力
考題直擊站：106律師節錄
補充2：股東提案權
爭點：一案的認定（以解任董事為例）
爭點：何謂§172-1Ⅳ①所稱「該議案非股東會所得決議」？
爭點：若屬「非股東會所得決議」事項，董事會是否仍得列入議案？
考題直擊站：107司法官第1題
補充3：表決權拘束契約
【觀念釐清】表決權拘束契約有效性審查步驟
爭點：未定期限的表決權拘束契約是否「必」因違反公序良俗而無效？
考題直擊站：110臺大法研節錄
考題直擊站：改編自109北大法研
補充4：讓與主要之營業或財產相關爭議
爭點：§185Ⅰ②「主要部分」之認定標準
爭點：違反§185行為效力之問題
考題直擊站：改編自103司法官第1題
補充5：股東會決議與瑕疵
壹、股東會決議
爭點：公司得否以章程提高股東會普通決議門檻？
考題直擊站：111東吳第1題
貳、股東會決議瑕疵相關爭議
爭點：股東會決議出席數未達最低法定數額（定足數），該決議效力如何？
爭點：無召集權人召集的股東會效力如何？
爭點：有瑕疵之董事會所召集之股東會決議效力如何？
爭點：§189-1相關解釋上爭議
爭點：得否以新的股東會決議追認有瑕疵而得撤銷的股東會決議？
考題直擊站：111司律第1題
第三週 股份有限公司：董事與董事會、監察人
◎考題：109臺大法研節錄
◎考點直擊
補充1：董事的選任與解任
壹、董事的選任
【觀念釐清】累積投票制
【觀念釐清】董事提名制（§192-1）
爭點：可否於股東會決議縮減董事席次並於當次即適用？
爭點：可否分期改選董事？
爭點：董事資格的限制
考題直擊站：100臺大法研第3題
考題直擊站：112臺大法研丙、辛組第3題節錄
貳、董事的解任
【觀念釐清】董事的解任概說
爭點：股東會決議解任董事時，被解任董事是否須迴避？
爭點：決議解任損害賠償範圍
爭點：投保中心得否對「已卸任」董事提起裁判解任之訴？
考題直擊站：改編自100北大法研第3題
補充2：董事的義務與權限
爭點：§209「對股東會說明其行為之主要內容」和證交法§26-1「說明其主要內容」的解釋
爭點：董事是否有資訊權？其範圍為何？
考題直擊站：改編自100司法官
補充3：董事之責任追訴
爭點：監察人代表公司訴訟與利益衝突
爭點：監察人得否主動依公司法§213代表公司對董事提起訴訟？
補充4：董事會決議
爭點：有召集程序瑕疵的董事會決議效力
爭點：公發公司可否以臨時動議解任董事長？
爭點：非公發公司得否以臨時動議解任董事長？
爭點：公司每屆第一次董事會的召集權
爭點：董事會與股東會權限劃分
考題直擊站：111政大法研第1題
考題直擊站：111臺大法研丙、辛組第1題
補充5：關係人交易
壹、§206的相關爭議
爭點：§206Ⅱ「有自身利害關係」的解釋
爭點：§206Ⅲ「與董事具有控制從屬關係之公司」的解釋
爭點：§206Ⅲ「控制」應如何解釋？
爭點：§206Ⅲ的情形，董事是否須迴避表決？
貳、§223的相關爭議
【觀念釐清】§223適用前提
爭點：監察人依§223代表公司為該法律行為前，是否應先經董事會決議？監察人是否有實質決定權或審查權？
爭點：須由監察人共同代表或是得由各監察人單獨代表？
爭點：違反§223之對外交易行為效力？
考題直擊站：109政大法研第5題
考題直擊站：113北大法研第3題
考題直擊站：113臺大法研丙、辛組第1題
補充6：監察人

第四週 其他公司法重要爭議
◎考題：112司律第1題
◎考點直擊
補充1：其他股份有限公司相關爭議
壹、股份有限公司的設立
【觀念釐清】發起設立與募集設立的程序
爭點：發起人的認定
爭點：公司設立登記前以公司名義所為的法律行為其效力的歸屬
考題直擊站：111北大法研
貳、資本制度與股份
【觀念釐清】資本三原則
【觀念釐清】各種特別股於不同組織型態下的合法性
考題直擊站：108北大法研
爭點：進行同額減資與增資的程序
爭點：股份逆向分割
考題直擊站：張心悌老師文章改編
參、揭穿公司面紗
【觀念釐清】揭穿公司面紗概說
爭點：有關揭穿公司面紗的重要實務見解
補充2：企業併購
爭點：股東得否就「公司合併」為提案？
爭點：得否以臨時動議提出終止合併案？
爭點：釋字第770號解釋相關爭議
考題直擊站：109司律第1題
補充3：關係企業
【觀念釐清】關係企業基本觀念
爭點：何謂「不合營業常規或其他不利益之經營」？
考題直擊站：109東吳法研第2題
補充4：有限公司
【觀念釐清】有限公司的重要基本觀念（會考！）
【觀念釐清】2018年修法重點
爭點：有限公司股東出資轉讓限制是否適用於繼承的情形？
爭點：有限公司股東轉讓出資給其他股東是否須其他股東表決權過半數同意？
爭點：有限公司變更組織為股份有限公司後的第一次股東會應如何召集？由誰召集？
證交法
導 論

第五週 總則與有價證券募集、發行、私募及買賣
◎考題：改編自110臺大法研第3題
◎考點直擊
補充1：有價證券相關
壹、有價證券之募集與發行
【觀念釐清】有價證券認定的實務現況
爭點：投資契約是否為證交法的有價證券？
爭點：連動債是否為證交法的有價證券？
爭點：證券型虛擬通貨
爭點：TDR是否為證交法的有價證券？
考題直擊站：111東吳法研第3題
貳、私 募
【觀念釐清】募集與私募的區分
爭點：違法轉售效力
參、公開收購
爭點：強制公開收購預定取得的解釋
考題直擊站：103司法官第5題
補充2：公司治理相關
【觀念釐清】審計委員會獨立董事職權新修法
補充3：證券詐欺
壹、民事責任
【觀念釐清】證券詐欺概說
爭點：是否包含行為人過失的情況？
貳、刑事責任
爭點：是否包含行為人過失的情況？
補充4：財報不實
壹、民事責任
爭點：財報不實次要行為人
爭點：董事免責抗辯
爭點：「主要內容」的解釋
爭點：會計師事務所是否應負連帶賠償責任？
爭點：交易因果關係的判斷
爭點：持有人是否得主張「詐欺市場理論」？
爭點：損失因果關係的判斷
爭點：損害賠償計算方法？
爭點：與有過失問題
貳、刑事責任
爭點：是否以具有「重大性」為必要？
補充5：公開說明書不實
壹、民事責任
爭點：§32適用範圍？
爭點：財務預測重大性判斷
爭點：「善意之相對人」的範圍？
貳、刑事責任
爭點：§32適用範圍？
考題直擊站：111司律
考題直擊站：112北大法研第3題
考題直擊站：104律師第4題
考題直擊站：110司律第3題

第六週 市場不法行為
◎考題：106政大財經法組第2題
◎考點直擊
補充1：操縱市場
壹、違約不交割
【觀念釐清】違約不交割概說
爭點：不履行交割的解釋
爭點：足以影響市場秩序的解釋
貳、沖洗買賣（相對成交）
【觀念釐清】沖洗買賣概說
爭點：相對成交的解釋
爭點：如何認定本款的意圖？
參、相對委託
【觀念釐清】相對委託要件釐清
肆、連續交易
【觀念釐清】連續交易概說
爭點：意圖如何認定？
爭點：高價買入與低價賣出的認定
爭點：「連續」的解釋
爭點：有影響市場價格或市場秩序之虞
伍、散布流言
【觀念釐清】構成要件釐清
【觀念釐清】實務案例
考題直擊站：103律師
補充2：短線交易
爭點：何時具備董事、監察人、經理人身分才適用本條？
爭點：如何認定10%大股東？
爭點：配偶間10%大股東的認定
爭點：配偶因短線交易歸入權所生的債務是否應共同負擔？
爭點：短線交易中「賣出」的認定
【觀念釐清】利益的計算
考題直擊站：105律師
補充3：內線交易
壹、內線交易基礎理論介紹
【觀念釐清】美國法制（關係論）
【觀念釐清】歐盟法制（市場論）
爭點：目前現行法制採何種理論？
貳、內線交易責任主體
爭點：基於職業關係獲悉消息之人
爭點：偶然聽聞內線消息是否為§157-1Ⅰ所稱「從前四款所列之人獲悉消息之人」？
爭點：間接受領人是否為§157-1Ⅰ⑤之人？
爭點：因正當業務行為傳遞消息
爭點：法人是否為內線交易責任主體？
爭點：關聯股票的內線交易（又稱影子交易、替代性交易）
考題直擊站：106律師第1題節錄
考題直擊站：111政大法研第3題
考題直擊站：113北大法研第2題
參、內線消息
爭點：重大性的判斷
爭點：明確性的判斷
爭點：消息公開方式
考題直擊站：100政大財經法組第2題
考題直擊站：108司律第2題
肆、內線交易主觀要件
爭點：實際知悉的解釋
爭點：預定交易計畫免責抗辯
考題直擊站：105政大法研第2題
伍、刑事責任
爭點：犯罪所得計算
保險法
導 論

第七週 總論與損害保險總論
◎考題：111北大財經法組第4題
◎考點直擊
補充1：保險契約的性質
爭點：保險契約是要式契約還是不要式契約？
爭點：保險契約是諾成契約還是要物契約？
爭點：人壽保險中預繳第一期保費的爭議
爭點：最大善意原則得否作為保險人免責事由？
爭點：保險人得否主張過失相抵？
考題直擊站：106北大法研
考題直擊站：110政大法研第1題
補充2：保險利益
爭點：人身保險的保險利益
爭點：保險利益存在對象
爭點：保險利益存在時點
爭點：人身保險中變更要保人時，新要保人對被保險人是否須具有保險利益？
爭點：借名投保的法律關係
考題直擊站：107司法官第3題節錄
補充3：保險代位
【觀念釐清】保險代位理論基礎與性質
爭點：保險代位債權移轉範圍（被保險人的保護）
爭點：妨礙代位
考題直擊站：109北大法研第4題
補充4：複保險
【觀念釐清】複保險的立法意旨
【觀念釐清】複保險的要件
爭點：是否適用於消極保險？
爭點：是否適用於人身保險？
爭點：複保險的判斷時點？
爭點：惡意複保險的「契約無效」如何解釋？
考題直擊站：106司法官第2題節錄
考題直擊站：改編自102律師第3題第1小題
補充5：告知義務
【觀念釐清】告知義務理論基礎
爭點：告知義務範圍的問題（與調查義務的調和）
爭點：保險業務員的告知受領權
爭點：§64Ⅱ但書因果關係抗辯的解釋
爭點：健康保險違反告知義務的解除權
爭點：故意拖過兩年
爭點：保險法§64和民法§92的是否為特別規定與普通規定關係？
考題直擊站：109司律第2題
考題直擊站：111司律第2題
補充6：危險增加通知義務
【觀念釐清】危險增加的認定
【觀念釐清】危險增加的種類
爭點：是否只要一有危險增加，保險人就可以終止契約？
爭點：違反危險增加通知義務的法律效果
考題直擊站：101臺大法研丙、辛組第1題節錄
補充7：特約條款
爭點：隱藏性義務的揭穿
爭點：揭穿隱藏性義務的後續問題
考題直擊站：110司律第2題
補充8：超額定值保險
爭點：超額定值保險的問題
考題直擊站：汪信君老師文章改編

第八週 各 論
◎考題：109臺大法研第2題
◎考點直擊
補充1：人壽保險
【觀念釐清】§105的適用前提
爭點：§105書面同意的放寬解釋
爭點：未成年人得否由法定代理人代為書面同意？
【觀念釐清】未成年人與受監護宣告之人的喪葬費用保險
爭點：§109Ⅲ「故意自殺」的解釋
爭點：是否因保險人未通知被保險人或受益人等利害關係人而使人壽保險契約不停效？（兼論保險法§116新修法）
爭點：停效可保證明
爭點：解約金與強制執行
考題直擊站：112北大法研第4題
考題直擊站：111東吳法研
考題直擊站：106司法官第2題第1小題
考題直擊站：113政大法研第4題
考題直擊站：111年政大法研第4題
考題直擊站：112司律第2題
補充2：健康保險
爭點：保險法§127是否以被保險人知悉自己已罹患疾病為要件？
爭點：保險法§127的適用範圍
爭點：住院必要性
補充3：傷害保險
【觀念釐清】意外事故的認定
爭點：嘔吐物反逆阻塞呼吸道
爭點：高山症
爭點：吸食強力膠
爭點：攝護腺癌手術後尿失禁
爭點：因果關係
考題直擊站：107政大法研