博客來
本書分成三個部分。第一部分闡述“學說”這一概念在從羅馬時代（因而包括法國古代法但不僅僅限制在法國）到20世紀的歷史沿革。第二部分則說明如今“學說”的構成要素和功能。第三部分把目光投向美國，考察與法國模式截然不同的美國模式，說明學者以其工作貢獻與法律與社會發展的另一種可能性。
本書作者發現，在法國，“學說”至少指向三種截然不同的事實：一種學者法，一種法律淵源，以及一個由各位作者聚合而成的共同體。也就是通過這三個方面，作者得以用歷史發展、現狀深描和比較研究探究法國“學說”之風貌。
在羅馬的歷史上，法學家逐漸失去了創造規範的權力。官方法學家的法律解答具有法律的效力。表面上看，法學家因此戴上桂冠：純粹的知識成了權力，通過行使權力，他們創造法律。而那些無法享有恩惠的法學家則成了邊緣人。法學家整體的公共權力反倒削弱了。不過，失之東隅，收之桑榆。法學借此機會摘取了科學性的北極星。大量優秀的系統性法學作品開始湧現。羅馬法本身並沒有消亡，而是成為了歐洲各國的古法的一部分。
文藝復興的到來為歐洲打開了通向文學、藝術和科學的達道，然而曾經帶領歐洲精神文明前進的法學卻走上了一段逆旅。以前碎片化但是相互交疊的管轄權分佈逐漸變得清晰而彼此獨立，分開它們的恰恰是民族國家犬牙交錯的疆界。國內法律的統一也正從此起源。羅馬法的專家也因而在社會變遷面前又回撤了一步，更多地處理技術和學術問題而非理想或者政治爭議。
1804年《法國民法典》正式生效。民法典在法律淵源領域開啟了一個新的時代。傳統上認為，這是一個立法的時代。“民法典王子”德莫龍布最好地總結了這種精神特質：“不願意涉及抽象的哲學討論，也避免糾纏於單純的詞語問題。我寫的這本書的對象是私法，也就是在最本質的意義上以有用而實踐的應用為目標的法。”
然而19世紀前期的精神特質到了1850年前後的時候已經難以維繫了。19世紀最後三十年才在法學界引起廣泛討論的問題實際上此時已經出現了。法國的法學在方法的研究上也進入了一個創新的年代。薩萊耶和惹尼發展除了一整套關於法律淵源和法律解釋的學說。在他的理論中，除了立法以外，判例、習慣、學說都是法律的淵源。這一理論完整地體現在了《瑞士民法典》第1條第2和第3款，以及《國際法院規約》第38條中。最終，法國民法學說的地位和功能得以確立：法學家的任務就是把立法和司法的材料整理成融貫的規範體系。
法學的語言來源於立法和司法，卻在學術領域獲得解釋，並帶著學術性的詞匯重新回到法律的實踐中。因果性、物權、財產性權利、公共服務等等如今從事法律實踐不得不用到的術語都是學說的貢獻。哪怕在前所未見的案件中，法律工作者仍然可以把所有的新情勢都翻譯成既有的這一套高度抽象化和技術化的語言，重新表達。一代又一代教科書和學術文章中形成的這一套術語體系——不管每個術語的意蘊在歷史沿革中如何變遷——成了法律實現的基礎。
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作為一種法律淵源的學說--法國法學的歷程的圖書 |
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作為一種法律淵源的學說--法國法學的歷程 作者：(法)菲利普·熱斯塔茨 出版社：中國政法大學出版社 出版日期：2020-12-01 語言：簡體中文 規格：平裝 / 354頁 / 19 x 26 x 1.77 cm / 普通級/ 初版 |
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圖書介紹 - 資料來源：博客來 評分：
圖書名稱：作為一種法律淵源的學說--法國法學的歷程
內容簡介
作者介紹
菲利普·熱斯塔茨（Philippe Jestaz）：男，生於1936年，法學博士，退休教授。曾任普瓦捷、圖爾、裡爾和巴黎第十二大學教授。獲頒布魯塞爾自由大學榮譽博士學位。他的主要研究領域是民法理論，曾經出任法國法學最重要的期刊《民法季刊》的主編，曾經撰寫過《法學導論》《法律淵源》《在民法的邊緣》等專著，並參與編寫過多本民法學教科書。
克里斯托弗·雅曼（Christophe Jamin）：法學博士，巴黎政治大學教授，巴黎政治大學法學院院長，《民法季刊》現任主編。曾任裡爾第二大學法學院教授、副院長。他主要研究領域為民法理論和債法，其著作廣泛涉及債法和法學教育，最近的作品有《民法與行政法的對話》《法學教育的全球化》等，他還曾參編過多本債法教科書。
譯者：
朱明哲，中國政法大學比較法學研究院副教授、比較法研究所副所長，巴黎政治大學法學博士。主要研究領域為民法史、法理學、生態法，以中英法三種語言發表過超過四十篇學術論文。
克里斯托弗·雅曼（Christophe Jamin）：法學博士，巴黎政治大學教授，巴黎政治大學法學院院長，《民法季刊》現任主編。曾任裡爾第二大學法學院教授、副院長。他主要研究領域為民法理論和債法，其著作廣泛涉及債法和法學教育，最近的作品有《民法與行政法的對話》《法學教育的全球化》等，他還曾參編過多本債法教科書。
譯者：
朱明哲，中國政法大學比較法學研究院副教授、比較法研究所副所長，巴黎政治大學法學博士。主要研究領域為民法史、法理學、生態法，以中英法三種語言發表過超過四十篇學術論文。
目錄
導論…………………………………………………………………………………1
一、學說:詞與物………………………………………………………………1
二、現實之一:一種學者法(un droit savant) ………………………………4
三、現實之二:一種法律淵源(une source du droit) ………………………5
四、現實之三:一個作者群體(une collectivité dauteurs) …………………7
五、比較………………………………………………………………………10
六、術語說明…………………………………………………………………12
七、認識論……………………………………………………………………12
第一部分法國“學說”概念的歷史起源:從古羅馬到20世紀
第一章久遠的起源:從古羅馬到《民法典》…………………………………17
一、古羅馬法博士……………………………………………………………18
(一)共和國或法律的學說創造(公元前509年—公元前27年) ……… 18
概述:起源於程序的法律…………………………………………………… 18
1.祭司和法律之訴的擴大(公元前5世紀—公元前3世紀) …………… 20
2.法學家和新訴的創造(公元前2世紀以後) …………………………… 22
(二)帝國或學者法的演變………………………………………………… 25
概述:新的法律淵源………………………………………………………… 25
1.元首制時代的虛假繁榮(公元前27年—公元284年) ……………… 26
2.君主制時代的失勢(284年以後) ……………………………………… 29
結論:優士丁尼的彙編(528年—533年) ………………………………… 31
二、法國古代法……………………………………………………………… 32
概述:一種多元主義的法…………………………………………………… 32
(一)中世紀晚期的法學博士(12世紀—15世紀) ……………………… 34
前言: 12世紀的“第一次重生” …………………………………………… 34
1.學者法的回歸……………………………………………………………… 36
2.博士對法律演進的影響…………………………………………………… 41
3.博士們忽略的法律領域…………………………………………………… 45
對中世紀的總結……………………………………………………………… 47
(二)現代的博士(16世紀—18世紀) …………………………………… 48
1. 16世紀到來時的法學……………………………………………………… 48
2.絕對君主制下的博士……………………………………………………… 52
《民法典》到來前的遺產…………………………………………………… 66
第二章晚近的起源:《民法典》之後…………………………………………68
前言:面對新實證法的博士………………………………………………… 68
一、19世紀對法律空間的探索(或博士們的更新) ……………………… 70
概述:有待探索的兩個新大陸……………………………………………… 70
(一)對《民法典》的探索(19世紀前半葉) …………………………… 71
前言:法典解經……………………………………………………………… 71
1.作者的多樣性……………………………………………………………… 72
2.作者的精神一致性………………………………………………………… 87
(二)對判例的探索(19世紀下半葉) …………………………………… 94
前言:新的判例學家………………………………………………………… 94
1.私法上的探索……………………………………………………………… 95
2.公法上的探索…………………………………………………………… 108
二、20世紀對法律空間的馴化(或法國學派的勝利) ………………… 119
概述:一次靜靜的集體征服………………………………………………… 119
(一)對法律淵源的明確理論化…………………………………………… 121
1.法律淵源理論化以前的時代…………………………………………… 122
2.法律淵源多元主義理論的誕生………………………………………… 129
2(二)學說身份認同的悄然建構…………………………………………… 138
前言:面對社會科學的學說………………………………………………… 138
1.一種建立在教義學支配地位上的身份認同…………………………… 139
2.一種建立在教授訓導地位之上的身份認同…………………………… 156
前言:科學訓導與道德訓導………………………………………………… 156
第一部分的結論……………………………………………………………… 164
第二部分學說在法國的地位
第三章學說的組成要素…………………………………………………………169
一、作者的思想……………………………………………………………… 169
(一)哪些作者? …………………………………………………………… 169
1.法學家的專業性………………………………………………………… 169
2.法學家的獨立性………………………………………………………… 174
(二)何種媒介? …………………………………………………………… 181
1.發表了的學說…………………………………………………………… 181
2.未發表之學說…………………………………………………………… 187
二、作者之整體……………………………………………………………… 189
(一)主要屬大學的共同體……………………………………………… 189
1.大學教師的支配地位…………………………………………………… 190
2.其他作者的邊緣化……………………………………………………… 197
(二)主要限制在國內的共同體…………………………………………… 202
1.學說的地域屬性………………………………………………………… 202
2.法學家的跨國旅行……………………………………………………… 205
第四章學說的功能………………………………………………………………212
一、表達觀點的功能………………………………………………………… 212
(一)謹慎的觀點:對實證法的科學呈現………………………………… 213
1.分門別類………………………………………………………………… 213
2.確定秩序………………………………………………………………… 220
(二)張揚的觀點:對實證法的批判性審視……………………………… 227
1.個人表達的方式………………………………………………………… 227
2.集體表達的方式………………………………………………………… 233
二、正當化的功能…………………………………………………………… 240
(一)對法律秩序的正當化………………………………………………… 240
1.借由分析實證法實現的正當化………………………………………… 240
2.借由重構部門法實現的正當化………………………………………… 246
(二)對學說權力的正當化………………………………………………… 249
1.他人的裁判者…………………………………………………………… 250
2.內部的知識權力………………………………………………………… 252
第三部分與美國模式對比
為何是美國? ………………………………………………………………… 261
一、對形式主義的批判……………………………………………………… 264
(一)蘭德爾模式…………………………………………………………… 264
1.蘭德爾模式的形成……………………………………………………… 264
2.蘭德爾模式在美國法學家中的傳播…………………………………… 267
(二)來自現實主義的批判………………………………………………… 269
1.現實主義的起源………………………………………………………… 269
2.現實主義的發展………………………………………………………… 272
對現實主義的總結…………………………………………………………… 278
二、教義學的撤退…………………………………………………………… 279
(一)現實主義遲到的勝利………………………………………………… 279
1. 50年代向理性的回歸…………………………………………………… 279
2.新浪潮(1960年—1980年) …………………………………………… 282
3.新師資(20世紀80年代以來) ………………………………………… 286
(二)建立對比……………………………………………………………… 291
1.雙向誤解………………………………………………………………… 291
2.有用的比較……………………………………………………………… 294
4結論…………………………………………………………………………………296
人名索引……………………………………………………………………………300
譯者附錄書中部分人物介紹……………………………………………………312
譯後記………………………………………………………………………………352
一、學說:詞與物………………………………………………………………1
二、現實之一:一種學者法(un droit savant) ………………………………4
三、現實之二:一種法律淵源(une source du droit) ………………………5
四、現實之三:一個作者群體(une collectivité dauteurs) …………………7
五、比較………………………………………………………………………10
六、術語說明…………………………………………………………………12
七、認識論……………………………………………………………………12
第一部分法國“學說”概念的歷史起源:從古羅馬到20世紀
第一章久遠的起源:從古羅馬到《民法典》…………………………………17
一、古羅馬法博士……………………………………………………………18
(一)共和國或法律的學說創造(公元前509年—公元前27年) ……… 18
概述:起源於程序的法律…………………………………………………… 18
1.祭司和法律之訴的擴大(公元前5世紀—公元前3世紀) …………… 20
2.法學家和新訴的創造(公元前2世紀以後) …………………………… 22
(二)帝國或學者法的演變………………………………………………… 25
概述:新的法律淵源………………………………………………………… 25
1.元首制時代的虛假繁榮(公元前27年—公元284年) ……………… 26
2.君主制時代的失勢(284年以後) ……………………………………… 29
結論:優士丁尼的彙編(528年—533年) ………………………………… 31
二、法國古代法……………………………………………………………… 32
概述:一種多元主義的法…………………………………………………… 32
(一)中世紀晚期的法學博士(12世紀—15世紀) ……………………… 34
前言: 12世紀的“第一次重生” …………………………………………… 34
1.學者法的回歸……………………………………………………………… 36
2.博士對法律演進的影響…………………………………………………… 41
3.博士們忽略的法律領域…………………………………………………… 45
對中世紀的總結……………………………………………………………… 47
(二)現代的博士(16世紀—18世紀) …………………………………… 48
1. 16世紀到來時的法學……………………………………………………… 48
2.絕對君主制下的博士……………………………………………………… 52
《民法典》到來前的遺產…………………………………………………… 66
第二章晚近的起源:《民法典》之後…………………………………………68
前言:面對新實證法的博士………………………………………………… 68
一、19世紀對法律空間的探索(或博士們的更新) ……………………… 70
概述:有待探索的兩個新大陸……………………………………………… 70
(一)對《民法典》的探索(19世紀前半葉) …………………………… 71
前言:法典解經……………………………………………………………… 71
1.作者的多樣性……………………………………………………………… 72
2.作者的精神一致性………………………………………………………… 87
(二)對判例的探索(19世紀下半葉) …………………………………… 94
前言:新的判例學家………………………………………………………… 94
1.私法上的探索……………………………………………………………… 95
2.公法上的探索…………………………………………………………… 108
二、20世紀對法律空間的馴化(或法國學派的勝利) ………………… 119
概述:一次靜靜的集體征服………………………………………………… 119
(一)對法律淵源的明確理論化…………………………………………… 121
1.法律淵源理論化以前的時代…………………………………………… 122
2.法律淵源多元主義理論的誕生………………………………………… 129
2(二)學說身份認同的悄然建構…………………………………………… 138
前言:面對社會科學的學說………………………………………………… 138
1.一種建立在教義學支配地位上的身份認同…………………………… 139
2.一種建立在教授訓導地位之上的身份認同…………………………… 156
前言:科學訓導與道德訓導………………………………………………… 156
第一部分的結論……………………………………………………………… 164
第二部分學說在法國的地位
第三章學說的組成要素…………………………………………………………169
一、作者的思想……………………………………………………………… 169
(一)哪些作者? …………………………………………………………… 169
1.法學家的專業性………………………………………………………… 169
2.法學家的獨立性………………………………………………………… 174
(二)何種媒介? …………………………………………………………… 181
1.發表了的學說…………………………………………………………… 181
2.未發表之學說…………………………………………………………… 187
二、作者之整體……………………………………………………………… 189
(一)主要屬大學的共同體……………………………………………… 189
1.大學教師的支配地位…………………………………………………… 190
2.其他作者的邊緣化……………………………………………………… 197
(二)主要限制在國內的共同體…………………………………………… 202
1.學說的地域屬性………………………………………………………… 202
2.法學家的跨國旅行……………………………………………………… 205
第四章學說的功能………………………………………………………………212
一、表達觀點的功能………………………………………………………… 212
(一)謹慎的觀點:對實證法的科學呈現………………………………… 213
1.分門別類………………………………………………………………… 213
2.確定秩序………………………………………………………………… 220
(二)張揚的觀點:對實證法的批判性審視……………………………… 227
1.個人表達的方式………………………………………………………… 227
2.集體表達的方式………………………………………………………… 233
二、正當化的功能…………………………………………………………… 240
(一)對法律秩序的正當化………………………………………………… 240
1.借由分析實證法實現的正當化………………………………………… 240
2.借由重構部門法實現的正當化………………………………………… 246
(二)對學說權力的正當化………………………………………………… 249
1.他人的裁判者…………………………………………………………… 250
2.內部的知識權力………………………………………………………… 252
第三部分與美國模式對比
為何是美國? ………………………………………………………………… 261
一、對形式主義的批判……………………………………………………… 264
(一)蘭德爾模式…………………………………………………………… 264
1.蘭德爾模式的形成……………………………………………………… 264
2.蘭德爾模式在美國法學家中的傳播…………………………………… 267
(二)來自現實主義的批判………………………………………………… 269
1.現實主義的起源………………………………………………………… 269
2.現實主義的發展………………………………………………………… 272
對現實主義的總結…………………………………………………………… 278
二、教義學的撤退…………………………………………………………… 279
(一)現實主義遲到的勝利………………………………………………… 279
1. 50年代向理性的回歸…………………………………………………… 279
2.新浪潮(1960年—1980年) …………………………………………… 282
3.新師資(20世紀80年代以來) ………………………………………… 286
(二)建立對比……………………………………………………………… 291
1.雙向誤解………………………………………………………………… 291
2.有用的比較……………………………………………………………… 294
4結論…………………………………………………………………………………296
人名索引……………………………………………………………………………300
譯者附錄書中部分人物介紹……………………………………………………312
譯後記………………………………………………………………………………352
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