不完全給付與物之瑕疵：契約法之現代化Ⅱ

本書特色

　　本書三大部分：不完全給付、買賣承攬物之瑕疵擔保及此二者之法律適用關係，法律繼受及學說繼受觀點貫穿全書。本書認為我國不完全給付制度，特別是瑕疵給付及加害給付二分體系之形成為二次戰前日本學說之繼受，並非德國積極侵害債權理論之忠實繼受，而物之瑕疵須在契約成立後發生始構成不完全給付，更是日本學說的盲目繼受。買賣物之瑕疵擔保雖為歐陸繼受羅馬法之結果，但法定責任說既非羅馬法之傳統，亦非現今國際契約法之共識。承攬瑕疵採法定責任說從法律史或比較法觀點亦無可採。本書嘗試透過法律解釋方法將物之瑕疵救濟整合在債務不履行之體系，釜底抽薪解決不完全給付與物之瑕疵複雜的競合關係，期使我國現行法與國際間發展的大勢所趨不至於南轅北轍。
 

作者簡介

陳自強

　　現職：
　　國立臺灣大學法律學院專任教授

　　學歷：
　　國立臺灣大學法學士、法學碩士
　　德國慕尼黑大學法學博士

　　經歷：
　　律師、司法官考試及格
　　日本北海道大學、東北大學法學部客員研究員
　　國立政治大學法律系專任副教授、教授

前言1

第一章 從繼受觀點看不完全給付之生成發展5
一 問題之說明5
二 德國瑞士與日本之積極侵害債權9
三 我國不完全給付40
四 結論70

第二章 不完全給付與不完全履行73
一 前言73
二 孫森焱的不完全給付理論75
三 不完全履行在中國85
四 結語100

第三章 買賣物之瑕疵擔保羅馬法之繼受105
一 前言105
二 羅馬法108
三 羅馬法之繼受120
四 結語132

第四章 買賣物之瑕疵擔保規定之法律性質135
一 前言135
二 學說及實務見解137
三 瑕疵擔保責任乃債務不履行責任之一部分151
四 第360條損害賠償及第364條另交請求權159
五 結論169

第五章 買賣物之瑕疵債務不履行一般規定之適用171
一 前言171
二 瑕疵存在時點174
三 瑕疵修補請求權186
四 契約解除189
五 不完全給付之損害賠償192
六 結論207

第六章 從法律繼受觀點看承攬瑕疵規定211
一 前言211
二 歐陸法律發展213
三 日本242
四 我國承攬瑕疵規定之構成253
五 結論265

第七章 承攬瑕疵救濟學說實務見解之分析267
一 前言267
二 承攬瑕疵擔保責任為法定無過失 責任268
三 瑕疵擔保責任效力說276
四 第495條1項為不完全給付責任說286
五 結語294

第八章 承攬瑕疵擔保與不完全給付297
一 前言297
二 承攬人負有完成無瑕疵工作之義務298
三 以瑕疵修補為中心的瑕疵救濟307
四 因瑕疵所生損害之賠償324
五 結論339

事項索引341
參考文獻349

序言

　　個人自2010年8月結束在日本東北大學為期四個月的進修後，有感於作為東亞法律發展引航者的日本也無法自絕於國際契約法整合的大勢所趨，如火如荼展開債權法世紀大改正作業，我國債務不履行法律原則卻與近年來國際間契約違反法律救濟（我國傳統所謂債務不履行責任）的共識，差異不可以道里計，遂試圖耙梳整理紛亂雜沓的傳統學說及實務見解，建立自己契約違反救濟體系。

　　本書為個人關於契約違反研究的第二部曲，全書共八章，三大部分：不完全給付、物之瑕疵及此二者剪不斷理還亂、錯綜複雜的法律適用關係。前兩章以不完全給付制度本身為論述對象。本書其餘部分以買賣及承攬物之瑕疵制度本身及此二者與不完全給付一般救濟之關係為論述對象。第二章「不完全給付與不完全履行」第二部分主要內容，曾發表於2012年11月15日北京航空航太大學法學院中國法學大講壇，對龍衛球院長之盛情邀約，並容忍對中國合同法，特別是對其違約責任法律狀態一竅不通的我，在學者專家前班門弄斧，大放厥詞，謹致謝意與敬意。

　　本書的研究方法及基本觀點，特別是對契約約定內容在法源論中所具有的意義及契約拘束力對現代契約法展開的關鍵地位，個人已詳述於「契約法之現代化I」序言及其第一章「債務不履行方法論之再出發」，對本書看似嘩眾取寵的觀點不以為然的讀者，此等論述希望有醍醐灌頂之效。本書關於法律繼受及學說繼受的研究（第一章、第三章、第六章），也是個人在前揭書第一章方法論之具體運用。不可諱言，個人並非西洋法律史專攻，羅馬法背景知識之理解極為貧乏，本書關於羅馬法以來歐陸物之瑕疵法律發展之論述，雖勉力為之，錯誤在所難免，貽笑大方之處，望海涵見諒。

　　契約違反的法律發展，一日千里，面對浩瀚的文獻、形形色色的交易世界及複雜萬端的交易紛爭，個人像誤闖叢林的小白兔，倉皇驚恐之間，思慮不周之處，所在多有，實務見解的理解，誤會也難免，尚祈真正的專家及實務界的前輩不吝賜正是幸。

陳自強
臺灣大學法律學院萬才館研究室
二○一三年十一月十五日