消保法與民法之分與合

　　本書係收錄作者關於民事契約法、消保法與民事程序法教學研究之些許心得，其中包含消保法與民法之分與合、定型化契約條款消費訴訟、雙卡債務、工程契約之履約保證金等現今學說與實務重要爭議問題，主要探討民法與消保法間關於現代型交易型態、方式或大量顯微性損害之消費訴訟，或就同一事故，究應區別或類推適用，希望能對司法實務提供些許參考價值。

作者簡介

楊淑文

　　【現職】國立政治大學法學院院長

　　【經歷】
　　經濟部法規委員會專員
　　第一聯合事務所律師

　　【學歷】
　　德國法蘭克福大學法學博士
　　國立臺灣大學法律系、法律研究所畢業
 

消費者保護法與民法之分與合--雙軌制立法下的消費者與消費關係／1
　壹、民商合一制度之採行—權利主體之平等性／2
　貳、定型化契約規定與消費者／9
　參、特種買賣與消費者／28
　肆、商品（服務）責任與消費者／38
　伍、分析檢討／48

定型化契約之管制與契約自由／55
　壹、定型化契約之盛行與規制／56
　貳、德國法上關於定型化契約條款之規制／61
　參、我國相關法制之發展／69
　肆、分析檢討／94

消費爭議與消費訴訟／101
　壹、消費爭議與消費者保護法／102
　貳、消保法第7條之產品與服務責任／105
　參、定型化契約條款之爭訟／139
　肆、結論／155

消費者借款債務（雙卡債務）之清償不能／157
　壹、消費金融服務與雙卡風暴／159
　貳、雙卡之循環利息與遲延損害／162
　參、德國之學說與實務發展／169
　肆、我國法之困境與突／181
　伍、結論與建議／190
　附論：2002年德國債法關於金錢借貸契約條文英譯本／195

主債權範圍擴展條款之無效與異常／213
　壹、案例事實與判決理由／214
　貳、問題之提出與說明／218
　參、定型化契約條款與契約自由原則／221
　肆、危險擴展條款之無效與異常／226
　伍、結論／237

工程定型化契約之履約保證條款（含立即照付約款）／239
　壹、工程契約之性質／240
　貳、債權之實現與擔保權利／241
　參、工程履約保證金／243
　肆、銀行保證金保證書（附立即照付條款）／247
　伍、立即照付約款之從屬性或獨立性／254
　陸、分析檢討／262

單一聲明下之重疊、選擇或預備合併／268
　壹、爭議問題／269
　貳、競合（重疊）及選擇合併／270
　參、預備合併／282
　肆、分析檢討／291

序

　　消費者保護法自民國83年施行以來迄今已二十年，其中亦有民國89年之民法債編之修正。我國民法之制度採民商合一制度，其設定之基礎係以每一權利主體均為思慮成熟，交易時均可以理性思考決定交易行為。惟現代社會交易型態日漸改變，各種郵購、網路交易漸成形，而工業化帶來之產品大量生產以及生產鏈或生產網絡中之原料瑕疵所致之產品責任，或大量重複使用之定型化契約條款，大量消費者受有顯微性損害而發生之消費糾紛與爭議，均非傳統民法所能妥當解決之問題。為因應上開產品責任與消費爭議，因而有消費者保護法之制定與施行，其後雖有2000年之民法債編修正，惟消費關係乃國民交易生活之核心，此種雙軌制之修法與立法，對於具體之消費爭議問題，必須忽而以消保法忽而以民法為適用之依據，致使消保法與民法之關係如同連體嬰般既無法各自獨立，亦無法一致發展。反觀德國民法於2002年修正時之三大爭議點之一即係將關於消費者保護之單行法規納入民法之體系之中，其中包括定型化契約條款之規制、金錢借貸契約、消費性商品買賣契約等，其目的乃在求民法對於現行消費關係之妥善規範與解決。此次修法之後續發展，實值我們密切觀摩，深具參考價值。

　　身為法律教育工作之從事者，雖懷抱教學與研究之熱忱，惟亦兼有為人妻、為人母之角色，只能期許自己小步的前行，但求每份工作能做一半即已心滿意足。近年來亦擔任學校行政工作，時間的分配與壓縮亦總令我深覺無法事事圓滿完成。但眼疾開刀後，深覺撥雲見日，人生大放光明，我又得在浩瀚的外文書中優游自得，深覺人生縱有柳暗，但卻更覺花明之美好，尤其也感受到父母賜給我生命最大的財富，就是樂觀、開朗、積極、單純的個性，讓我可以在人生的路途無畏的前行，感恩父母。

　　另一方面，也因著我的雙重角色，使我擁有更多，除了我的一雙子女，也有一群在我這個園丁辛苦灌溉下日益茁壯的政大學生們，願他們未來都能扮演社會公義守護者的角色！最後，本書的校訂，感謝昭然、珈漪、怡倩、思荔、佳蒨、怡廷、姿羽以及祐涵、婉琦、奕璇等之辛勞！

楊淑文謹序