刑法概要SOP

序

一直以來，為數不少的法律人總是下意識地為法律添加一些「神聖」的屬性。就因為法律的存在是神聖的，所以解釋法律的工作也隨之變得不凡，那些用來建構條文的學說理論，往往挾帶著複雜的推演與艱澀的詞彙，試圖拉開與「凡人」之間的距離；因為審判的工作是高尚的，所以就連原本只是用來傳達審理結果的判決，也要竭盡所能地使用與眾不同的「文筆」，築起高牆隔絕那些在他們眼中無知的當事人。

雖然說法律終究也算是一門專業，難免會有專業領域內外的隔閡，但是我們應該要認知到這樣的隔閡只是一種「不得已」，不應該反而自命不凡地去加深不必要的代溝才對；甚至，如此執著於自己與「門外漢」之間在語言或表達上的差異，最終也只會突顯出自己的專業有多麼的狹隘。就拿律師來說，一個稱得上專業的律師，究竟應該是要花心思去向當事人解釋其自身的處境，為他分析各種訴訟策略的利與不利，還是就只是充當一台判決翻譯機？

如果學說不能使人理解，那就不是一個好的學說，即使它再有道理。在寫這本書的時候，我以這段話不斷地提醒自己：我的目標，一直以來都是將如同智慧環一般的複雜學說，拆解成任誰都可以輕鬆吸收的簡單結構。而在【刑法概要SOP】，我更是期望自己能夠不再受到以往教科書中法律文筆的束縛，寫出更為通順、容易理解的文字，或許其中有一些內容還沒有辦法完全轉化成功，但無論如何，我都會朝著這個方向繼續努力。

音果律 2019.4

序

一直以來，為數不少的法律人總是下意識地為法律添加一些「神聖」的屬性。就因為法律的存在是神聖的，所以解釋法律的工作也隨之變得不凡，那些用來建構條文的學說理論，往往挾帶著複雜的推演與艱澀的詞彙，試圖拉開與「凡人」之間的距離；因為審判的工作是高尚的，所以就連原本只是用來傳達審理結果的判決，也要竭盡所能地使用與眾不同的「文筆」，築起高牆隔絕那些在他們眼中無知的當事人。

雖然說法律終究也算是一門專業，難免會有專業領域內外的隔閡，但是我們應該要認知到這樣的隔閡只是一種「不得已」，不應該反而自命不凡地去加...

本書使用說明 I
A刑法總則
chapter 1單獨行為人的犯罪審查流程
Part1 概說—刑法的犯罪審查架構及前階段審查
【第一節】三階理論概述—兼論刑法的原理原則 A-1-3
壹、不法與有責—行為主義與責任主義 A-1-3
貳、構成要件該當性—罪刑法定原則 A-1-4
【第二節】犯罪前階段審查 A-1-6
壹、行為 A-1-6
貳、刑法的效力範圍 A-1-7
【第三節】犯罪類型概述 A-1-10
壹、關鍵分類 A-1-10
貳、其他分類 A-1-11
Part2 一般犯
【第一節】客觀構成要件該當性：因果關係 A-1-17
壹、條件關係 A-1-18
貳、結果歸責 A-1-22
【第二節】主觀構成要件該當性：故意 A-1-32
壹、故意的構造 A-1-32
專題研究—故意與過失的界線 A-1-35
貳、構成要件錯誤 A-1-37
【第三節】違法性 A-1-50
壹、法定阻卻違法事由：正當防衛、緊急避難 A-1-51
貳、法定阻卻違法事由：依法令行為、業務上正當行為 A-1-67
參、超法規阻卻違法事由：得被害人承諾 A-1-71
專題研究—阻卻違法的「誤想」與「偶然」—容許構成要件錯誤與反面容許構成要件錯誤 A-1-76
【第四節】有責性 A-1-82
壹、法定阻卻罪責事由：責任能力、不法意識 A-1-82
貳、超法規阻卻罪責事由：（狹義）期待可能性 A-1-84
Part3 未遂犯
【第一節】檢驗流程：未遂 A-1-88
壹、多數學說見解：主客觀混合說＆重大無知理論 A-1-88
貳、實務見解分析 A-1-97
【第二節】檢驗流程：中止 A-1-101
壹、前階段審查：行為人成立未遂犯 A-1-101
貳、主觀要件：因己意中止 A-1-105
參、客觀要件：中止行為 A-1-106
肆、客觀要件：中止行為與結果未發生間具有因果關係 A-1-108
Part4 過失犯
【第一節】過失犯之類型：有認識過失、無認識過失 A-1-110
【第二節】檢驗流程：無認識過失 A-1-112
專題研究—過失理論之選擇 A-1-113
壹、前階段審查：行為人沒有預見結果之發生 A-1-114
貳、客觀預見可能性＆結果迴避可能性—違反注意義務的前提 A-1-115
參、信賴原則—阻卻注意義務事由 A-1-117
肆、過失罪責 A-1-123
【第三節】特殊過失類型 A-1-124
壹、業務過失 A-1-124
貳、加重結果犯（結果加重犯） A-1-126
Part5 不作為犯
【第一節】不作為犯的選定與類型 A-1-131
壹、作為犯與不作為犯 A-1-131
貳、不作為犯的類型：純正不作為、不純正不作為 A-1-132
【第二節】檢驗流程：不作為犯 A-1-134
壹、作為義務—保證人地位 A-1-134
貳、構成要件該當性：不作為與結果發生間之「準因果關係」 A-1-137
參、不成文阻卻違法事由：義務衝突 A-1-138
chapter 2多數犯罪人（犯罪參與）
Part1 選定犯罪型態
【第一節】是故意犯或過失犯？—多數犯罪人概說 A-2-5
壹、多數犯罪人之犯罪審查—二元犯罪參與體系 A-2-5
貳、過失犯例外改採單一正犯理論 A-2-6
專題研究—加重結果犯之多數犯罪人 A-2-6
【第二節】是正犯或共犯？ A-2-9
壹、區分的理論基礎 A-2-9
貳、下位犯罪型態之區分 A-2-10
【第三節】共犯內部區分—是教唆犯或幫助犯？ A-2-16
壹、基本區分方式 A-2-16
貳、延伸型態：教唆幫助／幫助教唆 A-2-16
專題研究—犯罪型態之限制 A-2-17
Part2 各類犯罪型態的要件及重點
【第一節】間接正犯 A-2-25
壹、間接正犯的類型 A-2-25
貳、客觀構成要件：間接正犯的未遂 A-2-26
參、主觀構成要件：間接正犯的錯誤 A-2-29
專題研究—原因自由行為 A-2-30
【第二節】共同正犯 A-2-35
壹、共同正犯的原理及要件 A-2-35
專題研究—共同正犯之脫離 A-2-40
貳、主觀構成要件：踰越的共同正犯？ A-2-42
【第三節】共犯—教唆犯與幫助犯 A-2-43
壹、共犯的理論 A-2-43
貳、客觀構成要件1：共犯行為 A-2-45
專題研究—幫助犯減輕的理由—兼論幫助犯的因果關係 A-2-47
參、客觀構成要件2：共犯之未遂 A-2-51
肆、主觀構成要件：雙重故意 A-2-53
chapter 3多數犯罪（競合論）
Part1 競合流程：多數學說體系
【第一節】是一行為或數行為？ A-3-3
壹、自然意義之一行為 A-3-4
貳、法律行為單數（構成要件之一行為） A-3-4
參、自然行為單數（接續犯） A-3-5
肆、局部重疊之一行為 A-3-7
專題研究—結合犯 A-3-8
【第二節】行為侵害單一法益或複數法益？—競合效果 A-3-11
壹、侵害法益數 A-3-11
貳、由「行為數」與「法益數」排列組合而成之競合效果 A-3-11
參、例外情形：吸收關係、夾結效果（鋸齒現象） A-3-17
Part2 競合流程：實務見解補充
【第一節】一罪 A-3-19
壹、單純一罪 A-3-19
貳、包括一罪 A-3-20
【第二節】數罪 A-3-22

B刑法分則
chapter 1個人法益1—生命身體法益
Part1 保護法益概述：生命、身體法益
【第一節】生命法益與身體法益 B-1-3
【第二節】保護範圍—「人」（行為客體） B-1-4
壹、人的始期（A時點） B-1-4
貳、人的終期（B時點） B-1-5
Part2 侵害生命：殺人罪章
【第一節】故意殺人 B-1-8
壹、基本罪名：普通殺人罪（刑§271） B-1-8
貳、加重罪名：殺害直系血親尊親屬罪（刑§272） B-1-11
參、減輕罪名1：義憤殺人罪（刑§273） B-1-11
肆、減輕罪名2：生母殺嬰罪 B-1-13
伍、減輕罪名3：加工自殺罪 B-1-14
【第二節】過失致死 B-1-16
Part3 造成生命危險：遺棄罪章
專題研究—遺棄罪的犯罪類型？ B-1-17
【第一節】基本罪名：無義務遺棄罪（刑§293） B-1-21
壹、行為客體：無自救力之人 B-1-21
貳、行為：遺棄（限於「作為」） B-1-21
【第二節】加重罪名：違背義務遺棄罪（刑§294） B-1-22
壹、行為主體：依法令或契約而與被害人間具有特別身分關係之人 B-1-22
貳、主觀構成要件：遺棄故意vs.殺人故意 B-1-24
參、阻卻犯罪事由（刑§294-1） B-1-25
肆、罪責再加重：遺棄直系血親尊親屬（刑§295） B-1-26
Part4 侵害身體：傷害罪章
【第一節】一般傷害類型 B-1-28
壹、基本罪名1：普通傷害罪（刑§277） B-1-28
貳、基本罪名2：重傷罪（刑§278） B-1-29
參、加重罪名：傷害 / 加暴行於直系血親尊親屬罪（刑§§280、281） B-1-31
肆、減輕罪名：義憤傷害罪（刑§279）、加工自傷罪（刑§282） B-1-32
伍、 過失致傷（重傷）罪（刑§284） B-1-33
【第二節】特殊傷害類型 B-1-34
壹、聚眾鬥毆罪（刑§283） B-1-34
貳、妨害幼童發育罪（刑§286） B-1-36
chapter 2個人法益2—自由法益
Part1 保護法益概述：自由法益
Part2 妨害行為自由：妨害自由罪章
【第一節】罪名的分類及選定 B-2-4
壹、強制罪vs.私行拘禁罪 B-2-4
貳、本質上為侵害隱私權之犯罪：侵入住居罪（刑§306）、違法搜索罪（刑§307） B-2-5
【第二節】妨害一般行為自由 B-2-6
壹、基本罪名：強制罪（刑§304） B-2-6
貳、危險犯類型：恐嚇危害安全罪（刑§305） B-2-10
【第三節】妨害人身自由 B-2-14
壹、私行拘禁罪（刑§302） B-2-14
貳、變化罪名：略誘婦女罪（刑§298） B-2-16
專題研究—略誘罪與和誘罪 B-2-18
Part3 侵害性的行為自由：妨害性自主罪章
【第一節】概說 B-2-22
壹、保護法益：性自主法益 B-2-22
貳、罪名的分類及選定 B-2-23
專題研究—妨害自由手段之分類 B-2-23
【第二節】妨害自由類型：違反他人意願 B-2-27
壹、基本罪名1：強制性交罪（刑§221） B-2-27
貳、基本罪名2：強制猥褻罪（刑§224） B-2-32
參、加重罪名1：加重強制性交（猥褻）罪（刑§§222、224-1） B-2-32
專題研究—加重處罰事由之性質 B-2-33
肆、加重罪名2：加重結果犯 B-2-37
伍、加重罪名3：結合犯 B-2-37
陸、減輕罪名：利用權勢性交猥褻罪（刑§228） B-2-38
【第三節】妨害自由類型：未得他人同意 B-2-39
壹、乘機性交猥褻罪（刑§225） B-2-39
貳、性騷擾罪（性騷擾防治§25） B-2-40
【第四節】妨害幼童及青少年身心健全發展 B-2-41
與幼童性交猥褻罪（刑§227） B-2-41
專題研究—與性自主權有關的社會法益 B-2-47
chapter 3個人法益3—名譽及隱私法益
Part1 名譽法益—妨害名譽及信用罪章
【第一節】概說 B-3-3
壹、保護法益：名譽法益 B-3-3
貳、罪名的分類及選定 B-3-5
【第二節】公然侮辱 B-3-7
壹、基本罪名：公然侮辱罪（刑§309Ⅰ） B-3-7
貳、加重罪名：加重公然侮辱罪（刑§309Ⅱ） B-3-10
【第三節】誹謗 B-3-11
壹、基本罪名：誹謗罪（刑§310Ⅰ） B-3-11
貳、加重罪名1：加重誹謗罪（刑§310Ⅱ） B-3-15
參、加重罪名2：妨害信用罪（刑§313） B-3-15
Part2 隱私法益—妨害秘密罪章
【第一節】概說 B-3-16
壹、保護法益：隱私法益 B-3-16
貳、罪名之分類及選定 B-3-17
【第二節】刺探秘密 B-3-18
壹、妨害秘密罪 B-3-18
專題研究—GPS定位追蹤？ B-3-19
貳、侵入住居罪 B-3-23
【第三節】洩漏秘密 B-3-25
壹、基本罪名：業務、公務洩漏秘密罪（刑§§316~318） B-3-25
貳、加重罪名：利用電腦洩密罪（刑§318-2） B-3-25
參、變化罪名：電腦洩密罪（刑§318-1） B-3-26
chapter 4個人法益4—財產法益
Part1 財產犯罪概說
【第一節】保護法益：財產法益—「財產」概念之爭論 B-4-3
壹、法律財產概念（所有說） B-4-3
貳、經濟財產概念（持有說） B-4-4
參、法律經濟財產概念（中間說）（實務及多數學說見解） B-4-4
【第二節】核心罪名之分類及選定 B-4-6
壹、不法所有意圖—毀損罪vs.竊盜罪（取得罪） B-4-7
專題研究—所有意圖之對象 B-4-8
貳、刑法財產犯罪中的「持有」概念—竊盜罪（奪取罪）vs.
侵占罪 B-4-11
參、搶奪行為之認定—竊盜罪vs.搶奪罪vs.強盜罪 B-4-16
肆、「背信」之本質—侵占罪vs.背信罪 B-4-18
伍、持有之移轉—竊盜罪（盜罪）vs.詐欺罪（交付型財產犯罪） B-4-20
專題研究—霸王餐案 B-4-22
陸、擄人勒贖罪的保護法益—強盜罪vs.擄人勒贖罪 B-4-23
Part2 財產犯罪各論
【第一節】盜罪：竊盜、搶奪、強盜 B-4-26
壹、竊盜 B-4-26
貳、搶奪 B-4-34
參、強盜 B-4-35
專題研究—至使不能抗拒之判斷標準 B-4-36
【第二節】直接侵害財產所有權：侵占、背信 B-4-49
壹、侵占 B-4-49
貳、背信 B-4-55
【第三節】交付型財產犯罪：詐欺、恐嚇、擄人勒贖、重利 B-4-56
壹、詐欺 B-4-56
貳、恐嚇 B-4-71
參、擄人勒贖 B-4-73
肆、重利 B-4-75
【第四節】單純造成損害：毀損 B-4-79
壹、損壞財物 B-4-79
貳、損害債權 B-4-82
【第五節】後階段財產犯罪：贓物罪 B-4-84
贓物罪（刑§349） B-4-84
專題研究—賭博罪 B-4-86
chapter 5社會法益1—公共安全法益
Part1 公共安全法益概說
【第一節】保護性質：危險犯 B-5-3
壹、基本概念 B-5-3
貳、類型劃分 B-5-3
【第二節】保護對象：不特定多數人 B-5-6
壹、公共安全法益vs.個人生命、身體或財產法益 B-5-6
貳、不特定多數人 B-5-6
Part2 妨害公共安全：公共危險罪章
【第一節】罪名的分類及取捨 B-5-8
【第二節】放火罪 B-5-10
壹、放火相關罪名之選定 B-5-10
貳、基本罪名：放火燒燬現住住宅建築物罪（刑§173Ⅰ） B-5-11
專題研究—複數建築物之一體性 B-5-12
參、減輕罪名1：放火燒燬非現住住宅建築物罪（刑§174） B-5-18
肆、減輕罪名2：放火燒燬建築物以外物品罪（刑§175） B-5-18
伍、前階段罪名：漏逸間隔氣體罪（刑§177） B-5-19
陸、失火罪（刑§§173Ⅱ、174Ⅲ、175Ⅲ） B-5-19
【第三節】妨害交通罪 B-5-21
壹、妨害大眾運輸安全 B-5-21
貳、妨害一般道路安全 B-5-24
專題研究—妨害秩序罪章 B-5-37
chapter 6社會法益2—公共信用法益
Part1 公共信用法益概說
【第一節】何謂「公共信用」？ B-6-3
【第二節】社會制度之類別 B-6-4
Part2 危害（廣義）文書制度之犯罪
【第一節】文書制度概說 B-6-5
壹、刑法上之「文書」 B-6-5
貳、文書制度的保護形式 B-6-10
【第二節】偽造文書罪章 B-6-13
壹、偽造變造文書罪（維護文書之追索機制） B-6-13
貳、文書登載不實罪（確保文書之內容真實） B-6-20
參、行使偽造文書罪（刑§216） B-6-23
【第三節】偽造有價證券罪章 B-6-26
壹、偽造變造及行使有價證券罪（刑§201） B-6-26
貳、偽造變造行使支付用磁卡之電磁紀錄罪（刑§201-1） B-6-28
【第四節】偽造貨幣罪章 B-6-29
後階段罪名：行使收集交付偽造貨幣罪（刑§196） B-6-30
Part3 危害電腦制度之犯罪：妨害電腦使用罪章
【第一節】概述 B-6-32
壹、保護法益：社會大眾對於電腦使用制度之信賴 B-6-32
貳、罪名的分類及選定 B-6-32
【第二節】各項罪名釋義 B-6-34
壹、前階段罪名：侵入他人電腦罪（刑§358） B-6-34
貳、主要階段罪名：取得刪除或變更電磁紀錄罪（刑§359） B-6-35
參、變化罪名：干擾他人電腦罪（刑§360） B-6-36
肆、加重罪名：妨害公務機關電腦罪（刑§361） B-6-37
伍、準備階段罪名：製作電腦程式罪（刑§362） B-6-37
chapter 7國家法益
Part1 概說
【第一節】保護法益概述：國家法益 B-7-3
【第二節】侵害國家法益的犯罪劃分 B-7-4
Part2 妨害國家運作：內部侵害
【第一節】犯罪主體—公務員 B-7-5
壹、身分公務員 B-7-6
貳、授權公務員 B-7-6
參、委託公務員 B-7-7
【第二節】賄賂罪 B-7-8
壹、保護法益及罪名選定 B-7-8
貳、基本罪名：普通賄賂罪（刑§121） B-7-9
參、加重罪名：違背職務賄賂罪（刑§122） B-7-15
肆、變化罪名：準賄賂罪（刑§123） B-7-16
【第三節】圖利罪 B-7-18
壹、罪名之選定：圖利罪vs.賄賂罪 B-7-18
貳、主管監督事務圖利罪（刑§131） B-7-19
【第四節】其他瀆職罪名 B-7-23
壹、權利濫用型 B-7-23
貳、洩漏祕密型：洩漏國防以外之秘密罪（刑§132） B-7-27
參、不純正瀆職罪（刑§134） B-7-30
Part3 妨害國家運作：外部侵害
【第一節】妨害國家一般任務之執行—妨害公務罪章 B-7-31
壹、妨害公務罪 B-7-31
貳、毀損公物罪 B-7-34
參、侮辱公務員及公署罪（刑§140） B-7-35
【第二節】妨害國家司法任務之執行 B-7-37
壹、脫逃罪 B-7-37
貳、藏匿人犯及湮滅證據 B-7-39
參、偽證及誣告 B-7-43
【第三節】妨害國家之選舉制度—妨害投票罪章 B-7-49
壹、投票受賄／行賄罪（刑§§143、144） B-7-49
貳、妨害投票結果正確罪（刑§146） B-7-52
附錄—刑罰論 1

本書使用說明 I
A刑法總則
chapter 1單獨行為人的犯罪審查流程
Part1 概說—刑法的犯罪審查架構及前階段審查
【第一節】三階理論概述—兼論刑法的原理原則 A-1-3
壹、不法與有責—行為主義與責任主義 A-1-3
貳、構成要件該當性—罪刑法定原則 A-1-4
【第二節】犯罪前階段審查 A-1-6
壹、行為 A-1-6
貳、刑法的效力範圍 A-1-7
【第三節】犯罪類型概述 A-1-10
壹、關鍵分類 A-1-10
貳、其他分類 A-1-11
Part2 一般犯
【第一節】客觀構成要件該當性：因果關係 A-1-17
壹、條件關係 A-1-18
貳、結果歸責 A-1-22
【第二節】主...