財產法爭點地圖

二版序

感謝各位對這一本小書的支持，使本書在首次出版時，就獲得許多正面的回應與肯定，這是筆者當初完成本書時所幾乎無法預期的。關於本次改版，礙於個人因素，拖延了許久才完成。此次改版增加了財產法上一年多來新增補的學說及實務見解，同時加入新的經典試題，並將擬答全面改寫，以及修改部分論述內容。因此，份量相較於初版時增加不少，但本書作為總複習用書，筆者仍盡量濃縮篇幅，使各位得以在考前快速掌握相關爭議。

筆者認為，作答不是單純以文字呈現所學而已，更涉及概念的鋪陳與邏輯的分析，作答的好壞與天賦無關，而是必須有好的範本加以參考並反覆思索，這正是本書之所以附上試題與詳解的原因。然而，筆者仍期望於今年底可以完成一本單純以作答為內容的民法書籍，以更進一步強化讀者實際答題時的寫作能力，並利用題目所提供的案例事實，與讀者一同思考如何在具體事例下進行利益衡量。

台灣主流的法學研究方法，是以法釋義學為基礎，分析現行法律規範彼此之間的關係，進而開展出結構穩定、邏輯嚴謹的法律知識體系。不過，當我們專注在解釋或決定規範面向的應然論證時，仍須尋求法釋義學以外其他知識，如經濟學、社會學以及人類學的協助，並不可避免地必須接受來自經驗事實的有效性檢驗。是以，我們在學習與研究法學的過程中，如有餘力，不妨多接觸其他人文與社會科學知識理論，如此一來，我們所學所思才不至於成為純粹的幻想。

2019年6月23日 賴川

於台北 未央

二版序

感謝各位對這一本小書的支持，使本書在首次出版時，就獲得許多正面的回應與肯定，這是筆者當初完成本書時所幾乎無法預期的。關於本次改版，礙於個人因素，拖延了許久才完成。此次改版增加了財產法上一年多來新增補的學說及實務見解，同時加入新的經典試題，並將擬答全面改寫，以及修改部分論述內容。因此，份量相較於初版時增加不少，但本書作為總複習用書，筆者仍盡量濃縮篇幅，使各位得以在考前快速掌握相關爭議。

筆者認為，作答不是單純以文字呈現所學而已，更涉及概念的鋪陳與邏輯的分析，作答的好壞與天賦無關，而是必須有...

Chapter 1緒論 1-1
一、爭點式破題技巧 1-2
㈠爭點命題與閱卷 1-2
㈡時間分配 1-2
㈢答題結構 1-4
二、權利基礎之思維模式 1-4
㈠權利基礎 1-4
㈡國家考試之思維流程 1-5
㈢附論：請求權基礎思維模式 1-12

Chapter 2民法總則 2-1
一、權利主體 2-2
㈠自然人 2-2
胎兒以非死產者為限，視為既已出生之解釋為何？ 2-3
死亡宣告之法律效果為何？ 2-7
侵害名譽權之不法性、故意過失以及回復名譽之適當處分，應如何解釋？ 2-9
㈡法人 2-12
民法第28條之「董事或其他有代表權人」之解釋為何？ 2-13
民法第28條之類推適用情況為何？ 2-15
法人得否作為民法第184條侵權責任之主體？ 2-16
二、權利客體 2-17
㈠意義 2-17
㈡不動產與動產 2-17
㈢主物與從物 2-19
三、法律行為 2-20
㈠法律行為之成立與生效 2-21
當事人未踐行約定要式之方法，法律行為是否當然即不成立？ 2-21
㈡法律行為內容之控制 2-25
㈢負擔行為與處分行為 2-26
㈣無權處分與善意取得 2-27
權利人取得無權處分人之法律地位後，得否類推適用民法第118條第2項規定，使無權處分人先前之無權處分溯及發生效力？ 2-29
㈤借名登記 2-30
出名人違反借名登記契約，而將借名登記之標的物處分於第三人時，該處分行為之效力為何？ 2-30
四、意思表示 2-36
㈠意思表示之意義與要件 2-36
㈡意思表示之成立 2-37
表意人「非基於自己行為而發出意思表示」者，意思表示是否成立？ 2-38
㈢意思表示之生效 2-38
民法第95條之「達到」，應如何解釋？ 2-39
㈣意思表示之撤回 2-40
㈤意思表示不一致 2-43
民法第88條第1項但書規定之「非因表意人之過失」，應如何解釋？ 2-46
傳達人或傳達機關「故意」變更表意人之意思表示內容而傳達時，法律效果為何？ 2-52
㈥意思表示不自由 2-53
第三人詐欺時，表意人得否撤銷其意思表示？ 2-54
五、行為能力 2-61
㈠完全行為能力 2-61
㈡無行為能力 2-61
㈢限制行為能力 2-61
限制行為能力人所為之無權處分行為，是否為中性行為？ 2-64
六、代理 2-67
㈠代理權 2-67
㈡代理權授與行為 2-67
代理權授與行為，是否具無因性？ 2-68
㈢自己代理與雙方代理 2-73
代理人違反規定而為自己代理或雙方代理時，代理行為之效力為何？ 2-73
㈣無權代理 2-74
民法第110條無權代理人之損害賠償責任，是否以代理人有故意過失為必要？ 2-75
民法第110條無權代理人之損害賠償責任，其賠償責任範圍為何？ 2-76
民法第110條無權代理人之損害賠償責任，其消滅時效時間為何？是否得直接適用民法第125條15年之規定？ 2-77
民法第107條代理權之限制，是否包含自始限制與嗣後限制二者？ 2-80
在成立表見代理時，相對人得否主張不依民法第107條，第169條使本人負授權人責任，而主張依民法第110條使無權代理人負損害賠償責任？ 2-82
七、消滅時效 2-87
㈠消滅時效體系 2-87
㈡消滅時效期間 2-88
無權占有他人土地所生之相當於租金的不當得利，是否應適用或類推適用民法第126條短期消滅時效規定？ 2-89
何謂民法第127條第8款之商人所供給之商品？ 2-93
未約定返還期限之消費借貸，該借款返還請求權之消滅時效，應從何時起算？ 2-94
㈢繼承回復請求權與時效：釋字第771號解釋 2-97
㈣消滅時效客體之例外 2-101
㈤違約金與消滅時效：最高法院107年度第3次民事庭會議決議 2-102
㈥消滅時效：民法第197條之時效起算 2-105

Chapter 3債法總論 3-1
一、緒論 3-2
㈠債權相對性原則 3-2
㈡債之關係義務群 3-4
次給付義務之消滅時效起算時點為何？次給付義務的消滅時效，是否應從原給付義務得請求時就開始起算？ 3-8
民法第225條第2項之代償請求權，其消滅時效起算時點為何？ 3-10
二、契約 3-13
㈠要約及承諾 3-13
網路標價之性質究為「要約」或「要約引誘」？ 3-14
消費者保護法第22條，企業經營者所為之廣告性質究為「要約」或「要約引誘」？ 3-15
㈡懸賞廣告 3-19
㈢締約上過失 3-20
締約上過失責任是否保護固有利益？ 3-20
締約上過失責任，是否以契約嗣後未成立為前提？ 3-20
㈣預約 3-21
預約不履行之損害賠償範圍為何？ 3-21
㈤定型化契約 3-25
定型化契約條款無效，是否以契約當事人一方於訂約時，處於無從選擇締約對象或無拒絕締約餘地為前提？ 3-27
三、無因管理 3-30
㈠緒論 3-30
㈡真正無因管理 3-31
「管理事務之承擔」與「管理事務之實施」的區別為何？ 3-33
無因管理人得否向本人請求報酬？ 3-35
㈢不真正無因管理 3-35
四、不當得利 3-39
㈠給付型之不當得利 3-39
㈡非給付型之不當得利 3-46
土地之使用收益已受有法令限制時，所有人得否向無權占有人請求不當得利？ 3-47
占用自己專有之騎樓暨無法利用之共有法定空地構成不當得利？ 3-48
無權出租他人或共有人之物，如何處理？ 3-49
㈢返還客體 3-51
基於法律行為之交易所得，是否為民法第181條本文之本於該利益更有所取得？ 3-51
㈣返還範圍 3-52
民法第182條第1項之所受利益不存在，應如何解釋？ 3-53
五、侵權責任 3-57
㈠一般侵權責任 3-57
民法第184條第1項前段之保護客體為何？是否限於權利而不包含利益，特別是純粹經濟上損失？ 3-59
商品自傷是否為民法第184條第1項前段所稱之權利侵害，或只是純粹經濟上損失？ 3-69
行為人自殺後，使房屋成為凶宅是否構成權利侵害？ 3-70
自殺使房屋成為凶宅是否構成故意背於善良風俗？ 3-71
第三人故意不法行為是否即可中斷或阻卻因果關係之成立？ 3-80
民法第184條第1項後段之故意，應如何解釋？ 3-84
㈡特殊侵權責任 3-86
民法第185條第1項前段，數人「共同」不法侵害他人之權利者，應如何解釋？ 3-86
民法第188條第1項之受僱人應如何解釋？即如何認定僱用人與受僱人有僱傭關係？ 3-90
車輛靠行營業是否成立民法第188條之僱傭關係？ 3-90
借名營業是否成立民法第188條之僱傭關係？ 3-92
民法第188條第1項之執行職務應如何解釋？ 3-93
僱用人與受僱人連帶債務之內部應分擔比例應如何計算？ 3-100
媽媽嘴案之執行職務認定？ 3-101
民法第191條與第189條，應如何競合？ 3-107
民法第191條之1的保護客體是否包含純粹經濟上損失？又是否包含商品自傷之情況？ 3-108
民法第191條之3之工作或活動是否包含醫療行為？ 3-109
民法第191條之3的保護客體是否包含純粹經濟上損失？ 3-110
㈢消費者保護法之商品侵權責任 3-111
商品或服務欠缺安全性應如何解釋？ 3-112
消費者保護法第7條之保護客體是否包含純粹經濟上損失？ 3-113
消費者保護法第7條之保護客體是否包含商品自傷？ 3-114
何謂消費者保護法第7條所稱之消費者？ 3-115
何謂消費者保護法第7條所稱之第三人？ 3-115
被害人濫用商品時，企業經營者是否仍應負商品責任？ 3-116
㈣侵權責任之法律效果：損害賠償 3-117
被害人已受有一般保險給付時，加害人得否主張適用民法第216條之1損益相抵規定而扣除？ 3-119
被害人因侵權行為發生，就中央健康保險署支付之醫療費用，被害人得再向加害人請求損害賠償？ 3-121
若未成年子女死亡，被害人之父母請求損害賠償時，應否扣除父母對被害人至有謀生能力時止所需支出之扶養費？ 3-123
被害人之特殊體質，是否有與有過失之適用或類推適用？ 3-123
與有過失之適用，是否以被害人有識別能力為前提？ 3-124
加害人應負故意或無過失責任時，是否仍有與有過失之適用？ 3-125
民法第217條第3項規定被害人應承擔代理人之與有過失，其代理人是否包含法定代理人？ 3-126
在何種情況下，不動產所有人得請求禁止鄰人之氣響侵入？又
其得否請求非財產之損害賠償？ 3-130
法人名譽權受侵害時，得否請求非財產上損害？ 3-132
六、債務不履行 3-134
㈠債務人為履行輔助人行為負責（民§224） 3-134
民法第224條之使用人是否以受債務人指揮監督為前提？ 3-135
㈡給付不能 3-136
交易所得之利益，是否為民法第225條第2項之代償利益？ 3-138
㈢給付遲延 3-144
債務人於清償期屆至前，預示拒絕給付，債權人得主張何權利？ 3-145
㈣受領遲延 3-147
於債權人受領遲延後，不可歸責於債務人致標的物滅失時，債務人是否仍得向債權人請求為對待給付？ 3-149
㈤不完全給付 3-154
七、債之保全 3-156
㈠緒論 3-156
㈡代位權 3-156
㈢撤銷權 3-159
通謀虛偽意思表示，是否構成民法第244條之詐害債權？ 3-161
債務人以自己財產對特定債權人為清償，是否構成民法第244條之詐害債權？ 3-162
八、契約之效力 3-164
㈠違約金之約定 3-164
解除契約是否影響違約金之請求？ 3-165
㈡契約之解除 3-166
債權人依民法第254條所為之催告，若未定期限或所定期限不相當，該催告之效力為何？ 3-169
解除權人行使法定解除權後，是否溯及消滅契約關係？ 3-172
㈢雙務契約之效力 3-175
行使同時履行抗辯權後，是否溯及消滅遲延責任？ 3-177
當事人已於契約約定排除情事變更原則之適用，是否當然即無本原則之適用？ 3-179
㈣涉他契約之效力 3-180
九、多數債權人與債務人 3-183
㈠概論 3-183
㈡連帶債務 3-183
十、債之移轉與消滅 3-189
㈠債之移轉 3-189
債權之雙重讓與之效力為何？ 3-191
債務人與第三人訂立債務承擔契約，債權人依民法第301條承認前，該債務承擔契約（準物權行為）效力為何？ 3-198
㈡債之消滅 3-200
債務人有過失向債權之準占有人清償時，清償是否仍然有效？ 3-203
第三人盜領銀行存款之相關法律問題？ 3-203

Chapter 4債法各論 4-1
一、買賣契約 4-2
㈠權利瑕疵擔保責任 4-2
㈡物之瑕疵擔保責任 4-3
買賣之房屋為凶宅，是否構成買賣契約物之瑕疵擔保責任？ 4-4
公寓大廈之「共用部分」瑕疵，是否構成買賣契約物之瑕疵擔保責任？ 4-5
民法第359條解除契約非顯失公平，應如何解釋？ 4-7
買賣標的物有瑕疵時，買受人得否請求出賣人修補瑕疵？ 4-8
買賣標的物有瑕疵時，買受人得否拒絕受領？ 4-9
買賣標的物有瑕疵時，買受人得否拒絕給付價金？ 4-10
㈢買賣契約：危險負擔移轉 4-13
民法第373條所稱之交付，是否包含指示交付及占有改定？ 4-15
二、贈與契約 4-21
㈠任意撤銷權 4-21
㈡債務不履行 4-21
三、租賃契約 4-25
㈠權利義務法律關係 4-25
民法第433條承租人就同居人或得允許使用之第三人行為負責，是否以該同居人或第三人本身成立侵權責任為前提？ 4-35
自殺致房屋成為凶宅，是否該當租賃物毀損滅失？ 4-36
㈡租賃契約：租賃權之強化 4-37
使用借貸契約得否類推適用民法第425條規定？ 4-39
四、承攬契約 4-45
㈠對承攬人之效力 4-45
材料由定作人提供，承攬人完成工作後，應由何人取得工作物所有權？ 4-46
定作人得否主張承攬人預付瑕疵修補費用？ 4-51
在瑕疵修補完成前，定作人得否行使同時履行抗辯權而拒絕支付報酬？ 4-52
可歸責於承攬人給付遲延時，定作人得否另依民法第254條規定催告後解除契約？ 4-54
民法第495條第1項之損害賠償範圍為何？是否包含固有利益？ 4-55
定作人對於因可歸責於承攬人之事由，致工作發生瑕疵之損害賠償請求權，是否須踐行民法第493條第1項所定之定期請求修補程序？ 4-60
民法第513條之承攬人抵押權，是否須經登記，始生效力？ 4-66
㈡對定作人之效力 4-68
定作人協力義務之性質為何？ 4-68

Chapter 5物權 5-1
一、物權通則 5-2
㈠物權法定原則 5-2
㈡物權之變動與善意取得 5-3
指示交付是否須如同占有改定般，以受讓人受現實交付時，仍善意為限，始能主張善意取得？ 5-5
民法第949條之非基於原占有人之意思而喪失其占有，應如何解釋？ 5-6
民法第949條之2年期限內，受讓人已善意受讓動產之占有，其所有權歸屬於何人？ 5-6
原權利人依民法第949條規定，向善意人請求回復其物，有無溯及之效力？ 5-7
不動產善意取得人是否須善意且無重大過失？ 5-12
二、所有權 5-13
㈠物上請求權 5-13
房屋無權占有土地，房屋之使用人是否即為土地之無權占有人？ 5-14
公用地役關係土地，所有人是否得向無權占有人請求返還占有？ 5-20
㈡違章建築與事實上處分權 5-25
違章建築被他人無權占有時，得否主張不當得利或侵權責任？ 5-28
違章建築被他人毀損滅失時，得否主張民法第184條第1項前段之損害賠償請求權？ 5-28
違章建築有無民法第425條所有權移轉不破租賃之適用？ 5-29
違章建築有無民法第426條之1租地建屋契約物權化之適用？ 5-31
違章建築有無民法第425條之1推定租賃關係規定之適用？ 5-31
違章建築有無民法第426條之2優先購買權規定之適用？ 5-32
事實上處分權人得否主張民法第767條之物上請求權？ 5-34
㈢時效取得 5-45
㈣相鄰關係 5-47
強制執行或徵收而造成之土地一部讓與或分割是否適用民法第789條？ 5-51
法院裁判分割而生之土地一部讓與或分割是否適用民法第789條？ 5-51
民法第789條是否僅適用於直接發生讓與或分割之行為人間？ 5-52
㈤區分所有建物 5-55
三、共有 5-62
㈠共有之內部關係：應有部分 5-62
共有人之應有部分得否設定擔保物權？ 5-68
共有人之應有部分得否設定用益物權？ 5-68
㈡共有之內部關係：共有物 5-69
排除土地法第34條之1第1項之多數決適用之情況為何？ 5-69
不同意多數決處分之少數共有人是否成為契約當事人？ 5-71
㈢共有之外部關係 5-78
㈣共有物分割 5-79
分管協議期間內，得否請求法院裁判分割共有物？ 5-81
㈤公同共有 5-89
公同共有債權應如何行使？ 5-90
四、抵押權 5-95
㈠抵押權之性質 5-95
抵押人得否類推適用民法第747條之規定？ 5-97
㈡擔保債權及抵押物之範圍 5-100
抵押權設定後，始增建之從物，是否仍為抵押權效力所及？ 5-102
抵押權設定時，為抵押物之從物，然其後使用狀態變更，致該物失去從物之性質，則該物是否仍為抵押權效力所及？ 5-103
對工廠設定抵押權者，抵押權效力是否及於廠房內的機器從物？ 5-104
㈢流抵契約 5-116
已登記之流抵債務屆期而未受清償時，抵押權人是否當然立即取得抵押物之所有權？ 5-116
㈣併付拍賣制度 5-119
㈤推定租賃與法定地上權之發生 5-126
㈥次序調整權 5-129
㈦物上保證人與保證人關係 5-132
同一債務同時存在物上保證人與保證人時，債權人應如何對其取償？又物上保證人與保證人之內部分擔金額應如何分配？ 5-132
同一人物上保證人同時兼有保證人身分時，其內部應分擔額之計算，是否應加計二種身分為之？ 5-135
㈧共同抵押 5-138
㈨最高限額抵押權 5-143

Chapter 1緒論 1-1
一、爭點式破題技巧 1-2
㈠爭點命題與閱卷 1-2
㈡時間分配 1-2
㈢答題結構 1-4
二、權利基礎之思維模式 1-4
㈠權利基礎 1-4
㈡國家考試之思維流程 1-5
㈢附論：請求權基礎思維模式 1-12

Chapter 2民法總則 2-1
一、權利主體 2-2
㈠自然人 2-2
胎兒以非死產者為限，視為既已出生之解釋為何？ 2-3
死亡宣告之法律效果為何？ 2-7
侵害名譽權之不法性、故意過失以及回復名譽之適當處分，應如何解釋？ 2-9
㈡法人 2-12
民法第28條之「董事或其他有代表權人」之解釋為何？ 2-13
民法第28條之類推適用情況為何？ 2-...