周易的刑法文章解密

作者序
律師錄取人數從去年驟降後，除了驚愕，我們還可以調整腳步，試著讓答題的論述顧及方方面面、加深加廣，以突破400分這塊天花板。本書就是在這樣的期望下生成。作為讀享【周易系列】第三本作品，筆者希望達到兩個目標：一是幫同學全面複習重要的學說和實務見解，二是提點同學老師思考問題的角度，念懂相關爭議，考點便能逐一擊破。
由於這幾年司律二試刑法這科非常愛考文章（法研所就更不用說，本來就是文章的天下），因此，這本書非常適合準備律師、司法官和法研所的同學使用；此外，如果您已經考上律師，正繼續準備司法官考試的同學，筆者也強力推薦。由於司法官的錄取門檻更高，除了熟悉實務與多數學說見解之外，如果能多吸收一兩種不同見解，找到批判的基點，形塑出獨具慧眼的個人意見，拿高分便是必然。
談到這本書誕生原因，不免要提到筆者長期以來「整理文章」的習慣。先大量蒐集、挑選有考相的各類文章，再按照不同老師分門別類印製、裝訂成冊。日積月累之下，文章集的佔架量頗高，一整排擺起來感覺很猛（錢也花了不少QQ）。雖然印文章很燒錢，但也因為持續找文章、閱讀文章的習慣，促使自己不斷吸收新知，好讓實力不會因為離開學校愈久而逐步遞減。因此筆者希望正在準備考試的同學們，有空可以到圖書館翻閱文獻原文，嘗試自己整理幾篇文章，相信會有不一樣的體會！
走筆至此，夜幕低垂，濃郁的黑如同黑眼圈不斷輪迴。脖子微痠、精神不濟，但想到這本書即將付梓，心情卻是如釋重負。能過好自己的生活，不受拘束、自由自在地飛，是我的人生目標。這讓我想起之前獲頒終身成就獎的小燕姐，她領獎的時候說：「我就是終生愛做這件事情，感恩大家成就了我 ！」因為熱愛，所以燃燒青春，也成就我們心目中的小燕姐，支撐她縱橫電視圈66年的動力，實在很驚人。也許筆者沒辦法在這個領域屹立不搖這麼長時間，但凡走過必留下痕跡，曾經揮灑的汗水不會白流。「擇你所愛，愛你所擇」，期盼每個人都能為熱愛的人事物付出，為夢想拼盡全力，並享受人生。祝福各位！
周易
2020.5 於杏晨

作者序
律師錄取人數從去年驟降後，除了驚愕，我們還可以調整腳步，試著讓答題的論述顧及方方面面、加深加廣，以突破400分這塊天花板。本書就是在這樣的期望下生成。作為讀享【周易系列】第三本作品，筆者希望達到兩個目標：一是幫同學全面複習重要的學說和實務見解，二是提點同學老師思考問題的角度，念懂相關爭議，考點便能逐一擊破。
由於這幾年司律二試刑法這科非常愛考文章（法研所就更不用說，本來就是文章的天下），因此，這本書非常適合準備律師、司法官和法研所的同學使用；此外，如果您已經考上律師，正繼續準備司法官考試的同...

導讀 1
本書使用說明 5

A刑總重要問題
Chapter1 構成要件
Topic1 因果關係與客觀歸責 A-1-2
因果關係的判斷在刑法中的思考
【李聖傑，中原財經法學第8期】 A-1-2
第三人行為介入之因果關係及客觀歸責—從北城醫院打錯針及蘆洲大火事件出發
【林鈺雄，刑法與刑訴之交錯適用】 A-1-6
雙重揍
【蔡聖偉，刑法案例解析方法論】 A-1-8
Topic2 加重結果犯 A-1-12
加重結果犯之性質與構造—評最高法院九十八年台上字第五三一○號刑事判決
【王效文，月旦裁判時報第5期】 A-1-12
加重結果犯之因果關係
【王皇玉，月旦法學教室第145期】 A-1-17
德國法上結果加重犯歸責理論之研究—以傷害致死罪為例
【蔡蕙芳，刑事法學新趨勢—Lothar Philipps教授七十大壽祝賀論文集】 A-1-20
Topic3 形式結合犯 A-1-24
刑法分則個別規定在不同定位下之推論—以結合犯為例
【謝開平，月旦法學教室第92期】 A-1-24
犯罪的結合與競合
【黃榮堅，台大法學論叢第23卷第2期】 A-1-24
強盜罪之結合犯
【王皇玉，月旦法學教室第151期】 A-1-29
Topic4 適性犯 A-1-31
親愛的小孩
【李聖傑，月旦法學教室第131期】 A-1-31

Chapter2 阻卻違法事由
Topic1 正當防衛 A-2-2
一、法理基礎 A-2-2
從個人保護原則重構正當防衛
【許恒達，台大法學論叢第45卷第1期】 A-2-2
二、防衛情狀 A-2-4
家暴事件的正當防衛難題—以趙岩冰殺夫案為中心
【薛智仁，中研院法學期刊第16期】 A-2-4
三、防衛行為 A-2-12
退避義務與防衛手段的必要性
【許恒達，月旦法學教室第193期】 A-2-12
四、防衛意思 A-2-15
過失正當防衛
【甘添貴，月旦法學教室⑷刑事法學篇】 A-2-15
五、權利濫用 A-2-18
正當防衛與挑唆前行為
【許恒達，月旦刑事法評論第2期】 A-2-18
Topic2 緊急避難 A-2-24
刑法觀點下的公民不服從
【薛智仁，中研院法學期刊第17期】 A-2-24
自招危難與阻卻違法—評最高法院九八年度台上字第六七四九號判決
【許恒達，台灣法學雜誌第157期】 A-2-26
Topic3 業務上正當行為 A-2-29
新聞自由與記者的侵犯隱私行為：以業務上正當行為的解釋為中心
【許恒達，台大法學論叢第46卷第2期】 A-2-29
Topic4 得被害人承諾 A-2-34
欺瞞病人而抽血成立傷害罪嗎？
【王皇玉，月旦法學教室第80期】 A-2-34

Chapter3 罪責
Topic1 原因自由行為 A-3-2
論原因自由行為之處罰基礎
【薛智仁，中研院法學期刊第21期】 A-3-2
析論原因自由行為明文規範十年來的實務暨學理發展
【許恒達，刑法總則修正十年之回顧與前瞻】 A-3-7
刑法第十九條第三項之適用限制—臺灣高等法院臺南分院一○二年度侵上訴字第九四六號刑事判決評析
【陳志輝，月旦裁判時報第32期】 A-3-15
Topic2 延展型防衛過當 A-3-19
一、德派學者觀點 A-3-19
屋主的逆襲—再論延展型過當防衛
【許恒達，月旦裁判時報第41期】 A-3-19
論誤想防衛（延展型過當防衛部分）
【許恒達，中研院法學期刊第18期】 A-3-19
二、日派學者觀點 A-3-24
由「勒斃竊賊案」判決論過當防衛之判斷—評臺灣高等法院105年度上易字第1232號判決
【張天一，月旦刑事法評論第3期】 A-3-24

Chapter4 犯罪行為階段
Topic1 預備犯 A-4-2
一、基本概念 A-4-2
強盜預備罪與放棄續行犯罪的刑法評價—評南投地方法院九十八年度訴字第八八號刑事判決（預備行為之定義）
【許恒達，月旦法學雜誌第201期】 A-4-2
二、形式預備犯類推適用中止未遂 A-4-5
強盜預備罪與放棄續行犯罪的刑法評價—評南投地方法院九十八年度訴字第八八號刑事判決（形式預備犯類推適用中止未遂）
【許恒達，月旦法學雜誌第201期】 A-4-5
Topic2 著手實行 A-4-9
未遂行為刑法處遇之探究
【李聖傑，犯罪實行理論】 A-4-9
眉目傳情？—加重構成要件要素與著手
【徐育安，加重竊盜罪及參與、競合與區辨】 A-4-13
Topic3 中止未遂 A-4-18
中止行為的要求程度
【謝煜偉，月旦法學教室第201期】 A-4-18

Chapter5 錯誤論
Topic1 客體錯誤A-5-2
火燒房子釀巨禍—客體不完全等價錯誤
【李聖傑，法學講座第32期】 A-5-2
Topic2 因果歷程錯誤A-5-5
一、單行為因果歷程錯誤 A-5-5
橋墩案與因果歷程錯誤
【徐育安，月旦法學教室第141期】 A-5-5
二、雙行為之因果歷程錯誤 A-5-7
傷害結果提前發生的傷害致死罪？—再論最高法院98年度台上字第3086號判決及其後續見解
【許恒達，台灣法學雜誌第192期】 A-5-7
概括故意與結果延後發生
【徐育安，政大法學評論第115期】 A-5-11
Topic3 構成要件選擇要素之事實錯誤A-5-15
難湮之隱—構成要件選擇要素之間的事實錯誤
【蔡聖偉，月旦法學教室第204期】 A-5-15
Topic4 空白構成要件錯誤A-5-17
不知所「錯」—關於空白構成要件填補規範的錯誤
【蔡聖偉，月旦法學教室第156期】 A-5-17
Topic5 容許構成要件錯誤A-5-19
論誤想防衛
【許恒達，中研院法學期刊第18期】 A-5-19

Chapter6 過失犯與不純正不作為犯
過失不純正不作為犯
【張麗卿，月旦法學教室⑷刑事法學篇】 A-6-2

Chapter7 犯罪參與
Topic1 共同正犯 A-7-2
一、基本觀念 A-7-2
共同正犯的概念內涵與實務發展（基本概念、共謀共同正犯）
【蕭宏宜，共同正犯專題1：基礎概念與案例】 A-7-2
二、相續共同正犯 A-7-7
共同正犯的概念內涵與實務發展（相續共同正犯）
【蕭宏宜，共同正犯專題1：基礎概念與案例】 A-7-7
詐欺罪之相續共同正犯
【古承宗，論刑法詐欺罪】 A-7-9
三、加重結果犯與共同正犯 A-7-12
共同正犯之意思聯絡與加重結果—最高法院九十九年台上字第三四三〇號刑事判決
【徐育安，共同正犯專題2：加重、中止與脫離】 A-7-12
四、共同正犯脫離 A-7-15
著手實行前共同正犯關係之脫離—九十四年度台上字第三五一五號與九十五年度台上字第三二五一號刑事判決之評析
【陳子平，月旦法學雜誌第203期】 A-7-15
參與犯罪之脫離與中止—以我國與德國之法制為核心
【徐育安，成大法學第33期】 A-7-18
Topic2 教唆犯 A-7-21
造意，尚不等於教唆
【許澤天，月旦法學教室第154期】 A-7-21
教唆與客體錯誤
【王皇玉，台灣本土法學雜誌第92期】 A-7-23
Topic3 幫助犯 A-7-26
中性職業行為與可罰的幫助
【古承宗，月旦法學教室第158期】 A-7-26
論幫助行為之因果關係
【蔡聖偉，政大法學評論第134期】 A-7-29
刎頸之教—複數犯罪參與者的實例審查架構
【蔡聖偉，刑法案例解析方法論】 A-7-33

Chapter8 競合論
「化偷為強盜」與「化偷為性侵」之區別
【王皇玉，月旦法學教室第178期】 A-8-2
參與犯罪組織罪與加重詐欺罪的競合—評最高法院107年度台上字第1066號刑事判決
【蔡聖偉，月旦法學雜誌第292期】 A-8-4
想像競合之輕罪封鎖作用—評最高法院108年度台上字第337號刑事判決
【薛智仁，月旦裁判時報第86期】 A-8-10
再論想像競合之輕罪封鎖作用
【薛智仁，月旦法學雜誌第299期】 A-8-14
強制工作與想像競合封鎖作用的法定前提：兼評最高法院108年台上大字第2306號刑事裁定
【許恒達，月旦法學雜誌第299期】 A-8-14

Chapter9 沒收
2015年刑事法發展回顧：刑法沒收制度之變革
【王皇玉，台大法學論叢第45卷特刊】 A-9-2
汽車與犯罪工具之沒收
【許恒達，月旦法學教室第170期】 A-9-9
相對總額原則／兩階段計算法（上）
【林鈺雄，月旦法學教室第197期】 A-9-13
賄賂罪犯罪所得之沒收
【許恒達，月旦法學教室第179期】 A-9-17
犯罪所得之連帶／共同沒收—最高法院相關裁判之綜合評釋
【林鈺雄，法學叢刊第65卷第2期】 A-9-19

Chapter10 累犯
再論累犯刑罰之適用—對於釋字第775號解釋之回響
【吳燦，司法周刊第1980期】 A-10-2

B刑分重要問題
Chapter1 侵害國家法益犯罪
Topic1 公務執行之公正信賴 B-1-2
賄賂罪之對價關係及證明難題：評最高法院102年度臺上字第4887號刑事判決與其相關裁判
【許恒達，軍法專刊第60卷第2期】 B-1-2
公務員賄賂罪之職務上行為
【吳燦，檢察新論第17期】 B-1-6
實質影響力？【吳耀宗，月旦法學教室第159期】 B-1-8
賄賂罪職務行為之再探討—以民意代表受賄事例為中心
【許恒達，檢察新論第17期】 B-1-9
公務員賄賂罪的職務行為判斷—以縣議員的地方建設補助款建議權為例
【黃士軒，月旦法學教室第205期】 B-1-12
Topic2 投票結果正確性 B-1-14
法律解釋與法條結構—投票受賄罪之法律漏洞
【謝開平，月旦法學雜誌第170期】 B-1-14
虛遷戶籍投票罪之既未遂—評最高法院一○一年度台上字第四○四一號刑事判決
【薛智仁，月旦裁判時報第20期】 B-1-18
Topic3 刑事司法權正確行使 B-1-22
湮滅刑事證據罪—評最高法院94年度台非字第53號刑事判決
【蔡聖偉，刑法判解評析】 B-1-22
聰明反被聰明誤；無結無罪！
【柯耀程，月旦法學教室第22期；月旦法學教室第56期】 B-1-24

Chapter2 侵害社會法益犯罪
Topic1 公共安全 B-2-2
一、不能安全駕駛罪 B-2-2
2013年刑事法發展回顧：酒駕與肇逃之立法與實務判決（不能安全駕駛部分）
【王皇玉，肇事逃逸罪2】 B-2-2
論酒精影響下的不能安全駕駛罪
【許澤天，興大法學第15期】 B-2-5
不能安全駕駛罪之「駕駛」
【王皇玉，月旦法學教室第153期】 B-2-7
服用毒品與不能安全駕駛—評臺灣高等法院臺中分院106年度交上易字第353號刑事判決
【蔡聖偉，刑法判解評析】 B-2-8
二、肇事逃逸罪 B-2-10
2013年刑事法發展回顧：酒駕與肇逃之立法與實務判決（肇事逃逸部分）
【王皇玉，肇事逃逸罪2】 B-2-10
變遷中的肇事逃逸罪—評最高法院一○四年度臺上字第二五七○號刑事判決
【薛智仁，肇事逃逸罪2】 B-2-15
肇事逃逸「致人死傷」的判斷—最高法院九十六年度台上字第五○一五號刑事判決評析
【張麗卿，肇事逃逸罪1】 B-2-23
三、投放毒物罪 B-2-25
2018年刑事實體法之回顧（投放毒物部分）
【王皇玉，台大法學論叢第48卷特刊】 B-2-25
四、妨害電腦使用罪 B-2-28
擅自使用他人電腦並瀏覽其檔案
【謝開平，月旦法學教室第127期】 B-2-28
Topic2 公共信用 B-2-29
網路拍賣之多重帳戶哄抬出價
【薛智仁，台灣法學雜誌第211期】 B-2-29

Chapter3 侵害個人法益犯罪
Topic1 生命、身體 B-3-2
變體構成要件—以義憤殺人為例
【謝開平，月旦法學教室第148期】 B-3-2
產後憂鬱下之生母殺嬰
【謝開平，月旦法學教室第163期】 B-3-4
不作為遺棄罪免責規範的法律定性
【許恒達，台灣法學雜誌第300期】 B-3-6
Topic2 自由、性自主 B-3-7
一、自由 B-3-7
強制罪之比較研究
【王皇玉，軍法專刊第59卷第5期】 B-3-7
妨害行動自由罪的成立界限
【許恒達，月旦法學教室第135期】 B-3-9
剝奪行動自由罪之保護法益與行為客體
【陳志輝，月旦法學教室第136期】 B-3-11
私行拘禁罪與傷害罪之競合—最高院102台上235判決
【王皇玉，台灣法學雜誌第229期】 B-3-12
二、性自主 B-3-15
論強制性交罪違反意願之方法
【蔡聖偉，中研院法學期刊第18期】 B-3-15
最高法院關於性強制罪違反意願要素的解釋趨向
【蔡聖偉，刑法判解評析】 B-3-25
美麗陷阱
【黃榮堅，月旦法學雜誌第55期】 B-3-33
計程車之狼
【王皇玉，月旦法學教室第84期】 B-3-34
乘機襲胸案刑責再考—評台灣高等法院台中分院102年度侵上訴字第47號判決
【許恒達，台灣法學雜誌第233期】 B-3-37
親吻與猥褻—評最高法院103年度台上字第1254號刑事判決
【蔡聖偉，刑法判解評析】 B-3-42
論「對幼童性交罪」與「強制性交罪」的關係—評最高法院99年度第7次刑事庭決議
【蔡聖偉，刑法判解評析】 B-3-45
妨害未成年人性自主刑責之比較法研究
【許恒達，刑事政策與犯罪研究論文集(19)】 B-3-49
Topic3 名譽 B-3-54
也論刑法對於虛擬人格的名譽保護—評台灣高雄地方法院刑事簡易判決九十八年度審簡字第六一一六號
【李聖傑，談刑法妨害名譽犯罪】 B-3-54
公然侮辱與事實指摘
【徐育安，月旦法學教室第153期】 B-3-55
Topic4 隱私 B-3-57
衛星定位追蹤之刑責—評臺灣高等法院100年度上易字第2407號判決
【薛智仁，科技法學評論第11卷第1期】 B-3-57
再論私裝GPS跟監與「竊錄非公開活動」—評最高法院106年度台上字第3788號刑事判決
【蔡聖偉，刑法判解評析】 B-3-59
高樓間與動畫中的隱私法益
【許恒達，月旦法學教室第121期】 B-3-64
Topic5 財產 B-3-66
一、竊盜、搶奪 B-3-66
財產犯、財產法益與財產上利益
【謝煜偉，刑事法與憲法的對話—許前大法官玉秀教授六秩祝壽論文集】 B-3-66
對竊取之建立持有的同意
【古承宗，月旦法學教室第140期】 B-3-68
竊盜罪之所有意圖概念
【薛智仁，台灣法學雜誌第205期】 B-3-70
盜用存摺提款與不法所有意圖—評最高法院一○○年度台上字第三二三二號判決
【許恒達，月旦裁判時報第16期】 B-3-72
攜帶兇器竊盜的兇器概念
【李聖傑，加重竊盜罪及參與、競合與區辨】 B-3-76
加重竊盜罪之「攜帶兇器」與「著手」—評92年台上字第2929號及92年台非字第38號判決
【黃惠婷，加重竊盜罪及參與、競合與區辨】 B-3-78
搶奪行為的認定—評最高法院64年台上字第2583號刑事判例
【蔡聖偉，刑法判解評析】 B-3-81
二、強盜 B-3-83
論強盜罪「至使不能抗拒」之認定—評最高法院72年度台上字第5029號判決
【蔡聖偉，強盜罪之構成要件及區辨】 B-3-83
三、準強盜 B-3-85
準強盜罪的犯行結構與既遂標準
【許恒達，台灣法學雜誌第204期】 B-3-85
四、侵占 B-3-92
侵占罪之基本概念
【黃榮堅，日新法律半年刊第4期】 B-3-92
論侵占罪之持有與侵占行為
【王效文，侵占罪與侵占遺失物罪】 B-3-95
五、詐欺、類似詐欺 B-3-98
詐欺罪與竊盜罪之區別
【吳耀宗，月旦法學教室第149期】 B-3-98
捐助詐欺與施用詐術
【古承宗，月旦法學教室第147期】 B-3-100
加重詐欺罪之解釋與適用
【王皇玉，刑事政策與犯罪研究論文集(20)】 B-3-101
自動付款設備詐欺罪之不正方法
【甘添貴，月旦法學教室第39期】 B-3-107
論盜用他人提款卡的刑事責任
【蔡聖偉，月旦法學雜誌第144期】 B-3-108
六、恐嚇取財、擄人勒贖 B-3-114
擄人勒贖、恐嚇與詐欺之虛與實
【王效文，月旦法學教室第161期】 B-3-114

C近年修法評析
展望未來的形式立法政策？—評2017年法務部之刑法修正草案（上）
【薛智仁，月旦法學教室第177期】 C-1
展望未來的形式立法政策？—評2017年法務部之刑法修正草案（下）
【薛智仁，月旦法學教室第178期】 C-1
評法務部刑法部分條文修正草案
【蔡聖偉，月旦法學教室第178期】 C-10
2012年至2019年刑法修正之回顧—以2019年修正為重心
【王皇玉，月旦法學雜誌第300期】 C-13

導讀 1
本書使用說明 5

A刑總重要問題
Chapter1 構成要件
Topic1 因果關係與客觀歸責 A-1-2
因果關係的判斷在刑法中的思考
【李聖傑，中原財經法學第8期】 A-1-2
第三人行為介入之因果關係及客觀歸責—從北城醫院打錯針及蘆洲大火事件出發
【林鈺雄，刑法與刑訴之交錯適用】 A-1-6
雙重揍
【蔡聖偉，刑法案例解析方法論】 A-1-8
Topic2 加重結果犯 A-1-12
加重結果犯之性質與構造—評最高法院九十八年台上字第五三一○號刑事判決
【王效文，月旦裁判時報第5期】 A-1-12
加重結果犯之因果關係
【王皇玉，月旦法學教室第14...