數位時代中的搜索扣押

序 言

‧ 簡評2014年新修正的通訊保障及監察法── 一次不知所為何來的修法
壹、前 言／1
貳、通訊監察的實務統計數據／2
參、我國通訊監察案件量龐大的原因／5
一、我國通訊保障及監察法的要件過於寬鬆？／5
二、我國法官核發通訊監察書過於浮濫？／6
三、聲請量龐大／7
肆、「全都錄」／9
一、目前通訊監察的執行方式／9
二、違 憲／11
三、違反通訊保障及監察法的要求／11
四、不當侵害監察對象及第三人的權利及偵查上的無效率／14
五、造成偵查機關浮濫聲請／16
六、小 結／17
伍、建置機關的設計／17
一、組織法上的依據／17
二、有效可取信於外界的監督機制／18
三、建 議／19
陸、2014年通訊保障及監察法的修正及評析／19
一、通訊保障及監察法的立法目的／20
二、令狀的聲請程序／20
三、通信紀錄及使用者資料的調取／23
四、通訊監察期間的上限？／27
五、執行方式／27
六、救濟程序／28
七、事後通知／29
八、法院的定期監督義務／30
九、通訊監察年度報告／31
十、通訊監察資料及截聽紀錄的管理／32
十一、證據能力及另案證據的使用／33
十二、加重法官、檢察官及公務員的法律責任／36
十三、立法院的聽取報告及監督權限／37
柒、結 論／37

‧ 刑事審判程序中數位證據的證據能力──以傳聞法則及驗真程序為主
壹、前 言／39
貳、數位證據的概念及特色／40
參、數位證據與傳聞法則／44
一、數位證據的分類／44
二、電腦儲存紀錄與傳聞法則／46
三、電腦產生紀錄與非傳聞／48
四、中間類型的數位證據／51
五、小 結／51
肆、驗真（Authentication）程序及數位證據／52
一、「驗真」的概念／53
二、美國法制中驗真之相關規範／54
三、數位證據的驗真／58
四、數位證據的驗真標準／66
五、討論及小結／68
伍、結 論／82

‧ 科技定位監控與犯罪偵查──兼論美國近年GPS追蹤法制及實務之發展
壹、前 言／85
貳、科技定位監控／88
一、GPS追蹤技術／89
二、行動電話訊號定位／90
三、小 結／92
參、搜索概念及其流變／93
一、財產權基準／94
二、隱私權基準／97
三、財產權基準與隱私權基準間的差異及其影響／102
四、隱私權基準的後續發展應用：自願揭露法則（the knowingly expose to the public rule）／105
肆、科技定位監控及其隱私爭議／106
一、美國聯邦早年的判決／106
二、相關美國聯邦法規及判決／110
三、United States v. Jones案／113
四、歸納及分析／128
伍、我國的相關法規範／148
一、大法官解釋／149
二、刑事訴訟法有其適用？／153
三、通訊保障及監察法有其適用？／155
四、警察職權行使法／158
五、個人資料保護法／161
六、法院實務判決／163
七、小 結／166
陸、分析及建議／167
一、合理隱私期待的意涵／167
二、「室內／戶外」的標準難以適用於科技定位監控／171
三、人民於公開場所仍享有隱私／172
四、國家的個人資訊蒐集權限應有所控制／174
五、行動監控應有周延的立法規範／177
六、立法時應遵循之原則／181
柒、結 論／186

‧ 電信事業對於通訊監察的協助義務
壹、前 言／189
貳、通保法的規範架構／190
一、電信通訊的監察方式／191
二、電信事業的協助義務／191
參、美國聯邦法制／196
一、規範目的／196
二、通訊業者的協助義務／197
三、CALEA的適用範圍／197
四、通訊業者範圍的擴大及爭議／198
五、小 結／200
肆、通保法相關條文的疑慮／201
一、電信事業的概念／201
二、電信事業及網際網路／202
三、在數位及全球化時代中的難題／209
四、智慧型電話（smart phones）內資訊的讀取／210
五、通訊監察監督的協助義務／214
伍、結 論／215

‧ 律師及被告間通訊的監察
壹、前 言／217
貳、律師與被告間充分自由溝通的保障／219
一、被告的受律師協助權／219
二、律師的拒絕證言權／220
三、律師及被告間的秘匿特權／222
參、我國通訊保障及監察法的不足之處／224
一、律師及其當事人間的通訊可能受到監察／224
二、現行通保法未設有足夠的必要規範／227
肆、幾種可能可以採行的立法方式／233
一、證據排除／234
二、執行方式／236
三、特別的發動要件及執行方式／236
四、禁止監察／237
五、討 論／238
伍、討論及建議／244
一、不應採絕對禁止／245
二、要 件／245
三、監察期間／249
四、執 行／249
五、事中監督／252
六、事後通知／253
七、使 用／253
八、證據能力／254
陸、我國法制上的特殊困境：全都錄／256
一、我國通訊監察的執行方式／257
二、程序規範的落空／257
三、小 結／258
柒、結 論／259

‧ 數位資料及附帶搜索──以行動電話內的資訊為例
壹、前 言／261
貳、數位資料的意涵及特質／263
參、附帶搜索的意涵／265
一、美國聯邦最高法院早年的立場／266
二、明確法則的建立／267
三、回歸附帶搜索的規範目的／272
四、小結及討論／274
肆、拘捕後行動電話內資訊的搜索／281
一、美國司法實務早年的立場／282
二、Riley案的事實經過／283
三、Riley案的多數意見書／284
伍、我國相關規範之討論及建議／308
一、通訊監察或是搜索？／308
二、行動電話內的資訊不適用附帶搜索／321
三、亟待立法規範／331
陸、結 論／332

‧ 初探遠端電腦搜索
壹、前 言／335
貳、網際網路的特性／338
參、遠端電腦搜索／338
一、概念及個案中的運作／339
二、遠端電腦搜索於犯罪偵查上的必要性／340
三、歐美等國家的情況／342
四、小 結／348
肆、遠端電腦搜索的性質歸屬／349
一、搜索及扣押／349
二、通訊監察／361
三、不僅是搜索／364
四、小 結／367
伍、所應遵循的要件及程序／368
一、令狀原則及相當理由／369
二、令狀原則的例外／370
三、重罪原則／372
四、特定明確原則／372
五、最小侵害原則／373
六、有效期間／374
七、夜間搜索的禁止（？）／376
八、事後通知／377
九、取得檔案清單的付與及資料的銷燬／377
十、外部監督／378
十一、證據排除／379
十二、第三人的協力／380
陸、結 論／382

‧ 論通訊保障及監察法第18條之1第3項的證據排除規定
壹、前言──問題的提出／385
貳、美國聯邦通訊監察法制／388
一、無聲請權人的聲請／388
二、聲請書上誤載／392
三、分析及討論／394
參、我國通訊監察法制中的證據排除／397
一、規範模式／397
二、通保法第5條及第6條的程序要求及證據排除／399
肆、通保法第5條及第6條以外程序規定的違反／418
一、通訊監察期間／419
二、最小侵害原則／422
三、小 結／424
伍、分析及制度上的建議／424
一、違反特定條文為適用證據排除的要件之疑義／424
二、修正建議／426
陸、結 論／428

‧ 另案監察及其所取得的通訊內容的證據能力──最高法院107年度台上字第2345號判決
壹、另案通訊監察的規範／431
一、2014年修法前／431
二、2014年修法後的現行法制／432
貳、高等法院及最高法院的判決／434
一、通保法作為刑訴法的特別規定／434
二、陳報制度是取得證據的「法定程序」？／435
三、善意例外原則？／436
四、最高法院應作成的判決／437
參、本案法院何以如此判決？／437

序言

　　神能照著運行在我們心裏的大力，充充足足的成就一切超過我們所求所想的。

　　以弗所書三章第26節

　　科技，乃至於通訊技術的改變，大大地改變了人們的生活。在此同時，也對於刑事程序法有著巨大的衝擊。這一個領域，我向來很關心，也極感興趣。也因此，在思索及研究後，累積了些許的成果，而有這本論文集。
　
　　這本書是近年來我在各個學報或期刊所發表的論文的合集。延續著前一本論文集，這本是「數位時代中的搜索扣押——科技及刑事司法間的對話𥌓」，除了繼續探究科技對於刑事程序法的影響外，所有的論文都有著類似的結構，也就是因著電腦（通訊）技術的改變，刑事程序法及相關法規的哪些條文，仍然可以適用？哪些已經無法因應？在還沒有修法前，現行法可以如何解釋？如果要修法，又應該遵循什麼樣的原則？以新型態的偵查方式來說，我目前初步的想法是，若是透過解釋，能夠以現行法規範新的偵查方式，在修法之前，偵查機關可以依現行法的要件及程序，使用該偵查方式。否則，將無異於會有一段犯罪的空窗期，並不利於社會大眾的安穩生活。當然，我也承認，這樣的選擇，可能會使得立法者可能更理所當然地怠惰，不過，這已經是權衡下的一個取捨了。除此之外，這本書也收錄了幾篇與通訊監察相關的論文，研究了少人聞問，但又基本的問題。

　　法律的目的（之一）是公平或是正義，但從有任何形式的法律以來，人們從來都不曾達到一個自認為可以接受的公義的狀態。事實上，法律所處理的，絕大多數都是對正義的破毀或是違反，而在評價或審判後，也沒有辦法說，正義能夠被回復。我深信，人們所期盼的正義，不在這世界。我們之所以會期盼正義，是因為我們裡面留下有正義的影子，而正義的源頭，是在天上的神。期盼這本書對於通訊法制的進步，可以有些許幫助。若果真達到了這個目的，都必須要感謝神。願祂得著一切的榮耀。SDG.