行政程序法逐條釋義(下)

序 言／翁岳生
序 言／城仲模
序 言／董保城
主編與副主編簡介
作者簡介
編纂人員簡介
縮語表

第二章 行政處分
第二節 陳述意見及聽證
第102條 給予相對人陳述意見之情形／1
壹、前 言／1
貳、陳述意見之憲法原理／1
參、適用陳述意見規定之行政行為／5
肆、給予處分相對人陳述意見之機會／13
伍、陳述意見之例外／18
陸、陳述意見之相關規定／21
柒、違反陳述意見規定／23
捌、個別行政領域之陳述意見要求／26
第103條 得不給予相對人陳述意見之情形／31
壹、前 言／32
貳、得不給予陳述意見之除外情形／32
參、陳述意見除外之判斷／41
肆、行政罰法第42條規定之競合／44
第104條 給予相對人陳述意見機會之通知與公告／46
壹、前 言／46
貳、通知陳述意見之方式／46
參、陳述意見通知書應記載事項／48
肆、未依本條規定通知之效果／51
伍、瑕疵之補正／54
第105條 相對人提出陳述書與不提出陳述書之效果／57
壹、前 言／57
貳、陳述意見之內容／57
參、陳述意見之主體／58
肆、陳述意見內容之斟酌／60
伍、未陳述意見之效果／60
陸、接受陳述意見之機關／61
第106條 以言詞陳述代替陳述書／62
壹、言詞陳述意見之容許／62
貳、言詞陳述意見之方式／62
參、陳述意見之內容／63
肆、言詞陳述紀錄之異議與更正／63
伍、未依本條規定進行言詞陳述意見之效果／63
第107條 舉行聽證／64
壹、條文旨趣／65
貳、聽證的法律意涵／66
參、法規明文規定應舉行聽證／67
肆、行政機關認為有舉行聽證之必要／70
伍、無瑕疵裁量請求權與合憲性解釋／70
第108條 作成經聽證之行政處分／72
壹、條文旨趣／72
貳、經聽證之行政處分的斟酌義務與要式規定／73
參、聽證紀錄與經聽證之行政處分的說理義務／76
肆、經聽證之行政處分的通知或送達？／78
伍、行政處分之理由記明與個資保護？／79
第109條 不服經聽證作成處分之救濟／80
壹、條文旨趣／80
貳、依前條作成之行政處分／80
參、不服行政處分之行政救濟程序／80
肆、免除訴願及其先行程序／81
伍、其他之法律特別規定／84

第三節 行政處分之效力
第110條 行政處分之效力／86
壹、概 述／86
貳、行政處分發生效力／87
參、條文解析／97
第111條 行政處分之無效／108
壹、概 述／108
貳、行政處分無效之原因／110
第112條 行政處分一部無效之效力／114
第113條 無效處分之確認／116
第114條 瑕疵行政處分之補正／118
壹、概 述／118
貳、補正之機關／120
參、補正之事由／120
肆、補正之時間限制／124
第115條 違反土地管轄之效果／125
第116條 違法行政處分之轉換／127
第117條 違法行政處分之撤銷／129
壹、行政處分廢棄概論／130
貳、本條規定／135
第118條 違法行政處分撤銷之效力／171
壹、本條規定之規範意旨與結構／171
貳、本條規定對於撤銷違法非授益行政處分之適用／173
參、本條規定對於撤銷違法授益行政處分之適用／173
肆、另定失效日期／174
伍、關於公務人員溢領俸給等金錢給付之情形／176
第119條 信賴不值得保護／177
壹、信賴不值得保護之情形僅以本條規定為限？／177
貳、以詐欺、脅迫或賄賂方法，使行政機關作成行政處分者／178
參、對重要事項提供不正確資料或為不完全陳述，致使行政機關依該資料或陳述而作成行政處分者／181
肆、明知行政處分違法或因重大過失而不知者／185
第120條 撤銷行政處分之信賴補償／188
壹、補償請求權／188
貳、補償之類型及範圍／192
參、關於補償之權利救濟途徑／193
第121條 撤銷處分之除斥期間與信賴補償時效／195
壹、撤銷權之時間限制／195
貳、補償請求權之時間限制／211
第122條 非授益行政處分之廢止／213
壹、行政處分廢止概論／213
貳、本條規定／217
第123條 授益行政處分之廢止／224
壹、本條規定之立法及規範意旨／224
貳、本條規定之規範內容／226
參、個別廢止事由之規範內容／228
第124條 廢止處分之除斥期間／253
壹、本條規定之立法／253
貳、廢止原因之意義／254
參、本條規定之問題／254
第125條 行政處分廢止之效力／257
壹、本條規定之立法／257
貳、以廢止時或經指定較後之日期發生廢止效力／260
參、溯及既往為廢止／261
第126條 廢止處分之信賴補償／263
壹、補償請求權／263
貳、補償範圍、權利救濟途徑，以及時效規定之準用／264
參、補償並非廢止之合法性要件／265
第127條 受益人不當得利之返還／266
壹、公法上不當得利返還機制之概述／266
貳、本條第1項規定之公法上不當得利／269
參、返還之標的及範圍／281
肆、請求返還之方式／288
伍、行政執行／292
第128條 程序再開／294
壹、前 言／296
貳、程序再開制度／298
第129條 對申請程序再開之處置／311
第130條 證書或物品之繳還／313
壹、前 言／313
貳、證書與物品之命返還／314
參、請求再予發還證書或物品／317
第131條 請求權時效與時效中斷／319
壹、條文制定始末／321
貳、行政處分中斷時效制度／322
參、現行制度之檢討／328
肆、回顧與展望／330
第132條 時效不中斷／331
第133條 時效之重新起算／333
第134條 重新起算之時效期間／334

第三章 行政契約
第135條 行政契約之容許性／336
壹、就行政契約之體系／336
貳、行政契約之概念與種類／340
參、行政契約與法律保留／341
肆、行政契約與私法契約之區分／343
伍、行政機關與當事人有無選用契約方式之自由？／351
陸、行政契約與行政協議之區別／354
柒、行政契約之適用領域與案型／355
捌、展 望／358
第136條 締結和解契約之要件／360
壹、和解契約之標的／361
貳、生效要件／362
參、行政機關就簽署和解契約，享有裁量權，得妥為記錄有關的衡量理由／365
肆、違反之法律效果／365
伍、適用案型／366
第137條 締結雙務契約之要件／376
壹、德國法之觀察／377
貳、我國法之省思／387
第138條 締約前之公告給予表示意見／395
壹、學說討論／396
貳、實務判決／399
參、小 結／402
第139條 締結契約之方式／404
壹、學說討論／404
貳、實務見解／407
第140條 締約涉及第三人或其他機關之生效要件／409
壹、學說討論／409
貳、判決見解／412
參、法國法／416
第141條 行政契約無效之一般原因／418
壹、概 說／418
貳、適用對象／422
參、無效事由／422
第142條 行政契約無效之特殊原因／430
壹、概 說／430
貳、適用對象／430
參、無效事由／431
第143條 行政契約之一部無效／434
壹、概 說／434
貳、適用對象／435
參、一部無效與全部無效／435
肆、契約無效性之避免／436
伍、契約無效之法律後果／437
第144條 行政機關之指導或協助／440
第145條 契約關係外行使公權力之損失補償／442
壹、現行法與法國法之差異／446
貳、學說見解／448
第146條 行政機關調整或終止契約及補償規定／450
第147條 情事變更之調整或終止契約及補償規定／455
壹、立法溯源之釐清／458
貳、意 涵／460
第148條 行政契約之自願接受執行／463
壹、概 說／463
貳、約定自願接受執行之要件／469
參、執行程序與執行機關／472
肆、權利救濟／474
第149條 行政契約準用民法規定／475
壹、概 說／475
貳、規範體系／476
參、「民法相關之規定」範圍／480
肆、民法個別規定之準用問題／483

第四章 法規命令及行政規則
第150條 法規命令之定義與授權依據／488
壹、法規命令制度機能／489
貳、法規命令之要件／490
第151條 法規命令訂定程序之適用範圍／509
第152條 人民之提議訂定法規命令／512
壹、人民或團體有無請求行政機關制定法規命令之公法上權利？／512
貳、法規命令制定請求權之成立／514
第153條 對提議訂定法規命令之處理／518
壹、非主管事項之移送／518
貳、有權管轄事項之處理／519
第154條 預告程序／520
壹、公告之內容與性質／521
貳、適用範圍／523
參、程序豁免／524
肆、違反之效果／525
第155條 得舉行聽證／527
壹、制度功能／527
貳、適用範圍／529
參、適用時機／530
第156條 舉行聽證之公告／532
第157條 法規命令之發布／533
壹、立法理由／533
貳、要件與爭議問題分析／534
第158條 法規命令之無效／536
壹、立法理由／536
貳、要件與爭議問題分析／537
第159條 行政規則之定義／540
壹、概 說／540
貳、行政規則之意義／551
參、行政規則之種類／552
肆、行政規則之合法性審查／568
第160條 行政規則之下達與發布／570
壹、概 說／570
貳、下達及發布／570
參、行政規則未登載於政府公報之效力／572
第161條 行政規則之拘束力／575
壹、概 說／575
貳、行政規則之拘束力／575
參、行政規則之變更／580
第162條 行政規則之廢止／583
壹、概 說／583
貳、行政規則得由原發布機關廢止之／583
參、行政規則之廢止程序／584
肆、行政規則廢止後之失效日／584

第五章 行政計畫
第163條 行政計畫之定義／585
壹、行政計畫的概念與行政計畫法制的重要性／585
貳、計畫類型學的嘗試／586
參、行政計畫的特性與作為目標綱領之計畫規範（Planungsnormen）／589
肆、我國司法裁判實務主要處理地域性之總體計畫的問題／591
第164條 確定計畫之裁決程序及效果／594
壹、現行法制的問題與修法應考量的重點／597
貳、計畫確定程序之適用對象與應確定之內容／598
參、確定計畫裁決的法律效果／599
肆、計畫確定程序與國土計畫法制的關係／600
伍、計畫確定程序與其他專業法律的關係／601
陸、確定計畫裁決之實體法上要求／602
柒、我國重大公共設施之計畫辦理程序與德國法制的比較、對「行政計畫」之修法建議／605
捌、司法裁判實務顯示之不同計畫的關係／607

第六章 行政指導
第165條 行政指導之定義／609
壹、行政指導概念之法制化／609
貳、行政程序法上「行政指導」之定義與構成要件／612
參、行政指導之功能性分類／616
第166條 行政指導之原則／619
壹、行政指導之實體規範／619
貳、所謂不利處置／620
參、行政指導之合法統制／622
第167條 行政指導之方式／626
壹、行政指導之程序規範／627
貳、建立行政指導基準之必要性／628
參、行政指導之救濟問題／629
肆、行政指導的今後課題／633

第七章 陳 情
第168條 陳情之定義／635
壹、行政陳情之概念定義／635
貳、行政陳情之動機或目的／636
參、行政陳情之法律性質／637
第169條 陳情之方式／639
壹、書面或言詞為之／639
貳、書面應包括電子文件／640
第170條 處理陳情之原則／642
壹、陳情處理作業規定／642
貳、陳情保密義務／642
第171條 對人民陳情之處理／643
壹、行政陳情之受理／643
貳、行政陳情之處理與採取措施／643
第172條 無權處理之告知或移送／654
壹、受理相關告知／654
貳、爭訟救濟之告知／654
第173條 陳情得不予處理之情形／656
壹、無具體內容或未具真實姓名或住址者／656
貳、同一事由，經予適當處理，並已明確答覆後，而仍一再陳情者／658
參、非主管陳情內容之機關，接獲陳情人以同一事由分向各機關陳情者／658

第八章 附 則
第174條 不服行政程序行為之救濟／659
壹、立法目的／659
貳、本條立法目的之正當性／659
參、本條適用之對象／660
肆、本條但書規定之例外／664
伍、程序決定應否優先於實體決定救濟之分析／665
陸、程序決定之救濟期間排除訴願法第14條與行政訴訟法第106條之期間規定？／665
柒、本條規定之妥當性──與本法第114條規定對照後之矛盾性／666
捌、不得聲明不服之程序性決定或處置／667
玖、與本條無關之程序決定或措施／667
第174條之1 職權命令之定期失效／668
壹、立法目的／669
貳、本條之規範基準時與規範對象／669
參、本法施行後之規範基準／670
肆、職權命令與授權命令之分野／670
伍、立法院之自我要求與對行政機關之要求／671
陸、權力分立國家與協力國家／671
柒、落日條款效果與時過境遷／671
捌、司法院釋字第443號解釋為職權命令留下一線生機？／672
第175條 本法生效日／674
◎概 說／675

序

　　欣聞「行政程序法逐條釋義」一書，在台灣行政法學會董保城理事長的全心推動，以及林錫堯、陳春生、陳清秀、陳淑芳、    李建良諸位召集老師的悉力襄助之下，順利出版了。這是我國行政程序法高深研究的成就，也是二十年來公法學界辛勤耕耘的果實。

　　從事教學工作以來，推動行政程序法的制定，是個人一直堅持的理想。終於在各方碩彥好友的幫助下，該法在民國88年2月3日公布，90年1月1日施行。這是公法學人的心血結晶，更是我國行政法的里程碑，對於法治國家的建設，有相當的貢獻。個人關鍵參與，促成立法，感到非常榮幸。

　　時光荏苒，轉眼之間，行政程序法的施行，迄今也屆二十餘年了。個人認為，應該到了綜合彙纂，撰寫一部行政程序法逐條釋義的時候了。這是一份踵繼前賢，啟迪未來的龐大工程。

　　我向董理事長提出這個構想，他一口答應，全力承擔。他組成六個小組，由六位召集老師領軍，集合三十餘位青壯世代的學者，懷抱熱情，推出了成果。這是一項很辛苦的工作，大家在百忙之中完成本書，我要向所有召集人與所有的作者，表達誠摯的感謝！

　　台灣行政法學會非常活躍，是我國公法研究的重鎮。從董理事長上任以來，已出版了九本研討會論文集：一、行政法學作為調控科學；二、法治國原則與2018年金改革；三、年金改革施行後若干憲法問題之研究；四、自治行政之民主正當性與監督；五、年金改革大法官解釋總評析；六、跨越傳統與現代科技之行政管制與執行法制；七、行政罰法與相鄰行政法關係；八、黨產條例釋字第793號解釋之評析；九、職權命令與風險行政。另外，也錄製了四堂「法治評論空中論壇」，學會網站與YouTube均可觀看：一、新冠狀病毒防疫措施與人權保障；二、律師考試400分門檻合憲性與未來展望；三、美國萊豬與我國食品安全法治探討；四、懲戒與懲處併行對我國文官體制之衝擊。

　　個人很佩服的是，這些論文集與行政程序法逐條釋義，由台灣行政法學會募集資金出版，讓研究成果集結成冊，廣為流傳。這是很大的學術貢獻，感謝學會理監事們的無私付出。而YouTube影片更是無遠弗屆的新分享平台，學會勇於創新，很值得鼓勵。

　　本書的召集人與作者，群賢畢至，少長咸集。回首從前，展望未來，行政程序法今後研究的香火，也一定綿延不盡。個人非常欣慰，再次感謝所有參與人員，更慶賀本書的圓滿成功發行！
序

　　台灣行政法學會自民國87年成立以來，已逾25年，年年均有與實務相關的行政法著作，迄今共有29本。一年前現任理事長董保城到我辦公室來報告，將邀集學者專家撰寫行政程序法逐條釋義。一年後，由翁岳生院長、董保城理事長擔任主編，林錫堯、陳春生、陳清秀、李建良、陳淑芳等五位老師擔任副主編的「行政程序法逐條釋義」一書，隆重出版了。仲模身為台灣行政法學會榮譽理事長，看到本書從醞釀到付梓，感到非常榮幸，十分欣喜！

　　仲模自負笈歐陸時起，就對彼邦典章制度，悉心考察。奧地利於1925年，即已制定「一般行政程序法」（AVG）；而伴隨著這部根本大法，尚有行政制裁法（VStG）、行政執行法（VVG），三者於1926年1月1日同步實施，構成奧國粲然大備的行政法制，至今浸然已百年矣！由此可見，行政程序法在一國之國家法制建設上，何等重要。法制齊備，是法治國之基本前提。我國行政程序法，歷經林紀東、翁前院長等諸位法學先進的倡議與密集研究起草，於2001年元旦施行。起步雖晚於歐美日，但吾國建立法治國家之意志，較諸外邦亦不遑多讓。仲模在起草過程中，有幸略盡棉薄，深有榮焉。

　　且容仲模引用拙著「行政法之基礎理論」自序的一段話：「行政法係具體之公法，亦為憲法之試金石。行政法研究之風氣與品質，攸關法治主義之植根；國人對於行政法之關切程度，輒與國家法治前途成精確之正比。歐美日等諸國，為貫徹其現代化憲政理念，莫不潛心公法學理之闡微，並力促其為具體之法制，用作實踐之典範；而行政法適首當其衝，其發榮向頹，乃成為『先進』或『落後』國家之表徵。」是以仲模在考試委員任內，努力協調爭取，將行政法加入國家考試。以考試引導一科目成為顯學，在我國實屬無奈之舉。然而此一加考行政法之舉，卻也促成法律人真正重視公法，此後行政法人才輩出。本書三十餘位作者，共撰寫110萬字，這些辛勞的學者、實務家均為仲模的同仁或學棣，皆乃一時碩彥。感謝他們群策群力，將行政程序法施行二十載的成果，辛勤研究整理，必定精彩可期。

　　本書的出版，標誌吾國的行政法制建設，更上一層樓，爰樂之為序。
序

　　行政程序法自西元1999年2月3日公布，2001年1月1日施行，迄今已近22年。這是我國依法行政的根本大法，在行政實務的法制化與規制化，作了立法定制的垂範貢獻。而該法的實踐過程，對實務界與學術界更提供了豐富的研究素材。

　　由於行政程序法的定海神針地位，過去二十多年間，學術界已有若干研究行政程序法的專書問世，從各種角度細膩研究，並詮釋行政程序法。法務部也編纂「行政程序法裁判要旨彙編」，一年一本，彙整各級行政法院的相關判決。這些著作與裁判要旨彙編，都構成行政程序法豐富的研究寶藏。

　　前司法院院長，台灣行政法學會創會理事長，也是吾國行政法的泰山北斗翁岳生老師，對行政程序法日益蓬勃的研究所得，感到非常欣慰。他希望公法學界能更進一步，編寫出行政程序法的逐條釋義。翁老師認為，從他自德國留學返國時起，便呼籲制定行政程序法，而後看到開花，該法公布施行；如今累積二十多年的研究，撰寫行政程序法逐條釋義的時機業已成熟。

　　翁老師殷切期許，後學如我輩，義不容辭，遂以台灣行政法學會理事長的身分，全力籌辦此事。更衷心感謝前司法院大法官林錫堯、前司法院大法官陳春生、中央研究院法律研究所所長李建良、東吳大學法律學系教授陳清秀、世新大學法律學系教授陳淑芳，同意與我一起擔任召集人，由翁老師與我擔任共同主編，五位召集人擔任副主編，邀請三十四位學者專家（按條文順序列出）：陳清秀、董保城、林明鏘、李建良、陳淑芳、盛子龍、詹鎮榮、　謝碩駿、吳志光、林倖如、蕭文生、胡博硯、蔡震榮、洪家殷、范文清、劉定基、傅玲靜、宮文祥、高仁川、李玉卿、林昱梅、程明修、陳信安、張永明、林明昕、黃錦堂、吳秦雯、江嘉琪、張惠東、黃銘輝、陳愛娥、蔡茂寅、簡玉聰、蔡志方，計分為六組，共襄盛舉。可說是二十多年來，史無前例，規模最大的合著行政法專書。

　　我們從2020年開始密集籌劃，與作者們確認撰稿體例，舉辦三次期中研討會，切磋琢磨。三年之間，召集人老師與作者群殫精竭慮，所有成員通力合作，終於在2022年11月悉數完稿，送交付梓。內心欣慰，無以言喻。

　　本書的條文注釋，基本上分為條文沿革、國外立法例參考，內容解析等部分。條文沿革，是以本法公布以後，有正式修改的法律條文變動為限，方加以說明。國外立法例方面，若該條文有可資參考的外國立法例，即列入研究。至於內容解析，則包含學理、行政函釋與司法判決的討論。因全書字數甚多，恐卷帙過於浩繁，加重讀者購買負擔，遂將各篇要目、參考文獻、索引等，均予省略。所幸註釋清楚說明文獻來源，足供深入研究之用，還請讀者諒察。另外，2021年8月，行政院擬具行政程序法修正草案，送交立法院第10屆第四會期（民國111年1月）審議部分修正條文。本書亦予討論，務求周全。

　　本書之出版，學會學術委員會召集人陳春生教授，籌劃全局，居中協調，承擔重任，本人極受感動。各組召集人竭盡全力，貢獻心智；每位作者忙於教學、研究之外，並積極撰寫，本人深表感激。世新大學法律學系陳淑芳教授、銘傳大學公共事務與行政管理學系張志偉助理教授，逐條逐字校閱全書文稿，讓行文體例得以一致，厥功至偉；本書的總協調，現任的學會總幹事李鎨澂，擔負全書撰寫的所有協調工作；前任總幹事張錕盛，協助奠定撰寫的初步規劃；本人的秘書楊康皓先生，任勞任怨綜理雜務，一併敬表謝忱。

　　除此之外，行政與財務之支援更是不可或缺。本屆學會舉辦行政法與行政程序法相關議題研討會，均有賴東吳大學提供一切資源合力促成，在此特別感謝東吳大學潘維大校長，也感謝前後任法學院洪家殷與鄭冠宇院長。財務挹注方面，特別感謝公益信託法治斌教授學術基金，不斷提供主要的支援；而律師事務所及機關之捐款，更是促成本書出版，及本學會舉辦各項學術活動的重要幕後推手，功不可沒。

　　要特別感謝的律師事務所與政府機關如下：一、朱敏賢律師；二、林家祺律師；三、林石猛律師；四、劉昌坪律師；五、陳樹村律師；六、林尉祺律師；七、法務部行政執行署。

　　也感謝元照出版公司，提供專業細緻的排版與出版服務。

　　本書雖竭盡心力編纂，然而疏漏之處，必所難免。尚請海內外先進不吝賜正，作為日後修訂新版的參考。