法律理論與智慧財產權(一)

序言

著作權法
公共領域如何立法保護──論準公共領域的創設
壹、公共領域的界定　7
貳、為什麼要保護公共領域　13
參、交通規則：從習慣到法律規範　17
肆、著作權的準公共領域之例──兼論我國著作權法第37條第6項第3款　26
伍、近用空間的設計原理與本計畫草案相關條文之評析　39
陸、結　論　55

商標法
從模組理論看商標通用性與第二意義的連結
壹、概　說　59
貳、通用名稱的判斷──主要意義判斷標準　66
參、在通用性與描述性之間的詞彙　71
肆、我國案例評析　84
伍、結　論　87

商標使用──從形式論與脈絡論的觀點看
壹、概　說　89
貳、排除模式、管理模式與商標法　92
參、商標權的溝通對象與商標使用　98
肆、歐盟法的商標使用　110
伍、對我國實務的建議　114
陸、結　論　117

專利法
專利就像一條河流──從流動性資源的畫界看財產的符號結構
壹、問題的提出：流動性資源的畫界問題　122
貳、水權與專利權的畫界方法　128
參、權利範圍與「物」的關係：基礎理論的探索　146
肆、財產的符號結構　165
伍、結　論　181

添附、看作、專利進步性
壹、引　言　185
貳、被人遺忘的房角石──添附　189
參、物權添附與專利進步性──尋找合適資源管理人的內部化過程　202
肆、如何判斷差異　219
伍、不必返還的利益　241
陸、結　論　249

相鄰關係與專利均等論
壹、引　言　251
貳、Smith論妨害法則　256
參、另一個釋解取徑　267
肆、結　論　306

越界建築與專利均等論
壹、問題的提出　310
貳、方法論──從Heller與Michelman談起　314
參、越界建築　326
肆、均等論──沒有衡平考量因素的衡平法則？　334
伍、財產權就是內部化──敬覆審稿委員　361
陸、結　論　373

序言
　　
　　在美國財產法學者Carol M. Rose的Property and Persuasion一書的封面，是一張引人深思的照片：在一個荒涼的地方，一個權充作門的破床架，正在默默地履行其作為邊界的功能，而使人得以「看見財產」（seeing property）。在另一位美國財產法學者Henry E. Smith的著作裡，對於「邊界」的角色另有獨到的闡述：作為物的形象，邊界向公眾發出「尊敬權利」的通知；然而也就是有邊界，塑造了「物」的形象，得以中介人與人之間關於物的法律關係。
　　
　　在財產法裡，很多事情都跟邊界有關。邊界是基本上區別「你的」與「我的」的一條線；這條線有各種切割方法，有時間上的、空間上的、甚至只是概念上的切分。但問題是，物的使用所發生的效果，常常會超出邊界的範圍，不管這個效果是好的或壞的。法律對於超出邊界的效果，反應是什麼？這就誘發本書在時序上的第一篇論文「越界建築與專利均等論」。這篇論文有幸得到兩位審查委員的指正，使筆者的思想有很大成長，因此本論文仍將這個對話過程保留下來。但即使有前輩的指正，筆者仍覺得不足之處甚多，因此才有「相鄰關係與專利均等論」一文，來繼續處理類似的議題。
　　
　　有體財產的邊界常常是看得見的，但無體財產──商標、專利、著作權──的邊界是看不見的；雖然看不見，但邊界對無體財產的重要性絲毫不遜於有體財產的邊界。本書另有兩篇論文，包括「專利就像一條河流」、「商標使用──從形式論與脈絡論的觀點看」，則是在思考無體財產的邊界是如何構成的。本書的其他論文，「公共領域如何立法保護──論準公共領域的創設」、「添附、看作、專利進步性」、「從模組理論看商標通用性與第二意義的連結」，都是在持續進行法律理論、財產法、與智慧財產權之間的跨領域對話。
　　
　　這本書是六年的掙扎思考的軌跡，也是我的第一本法律專業書籍。在我的一生中，有許多值得感謝的人，我把對這些恩人的感謝，留到第二本書出版之時，以作為對我自己寫作的期許。對於第一本書，我想把它獻給那一直在給我力量、引導我、在我踽踽獨行時不斷照亮我的眼前的光、腳前的燈。我想要說：
　　
　　「本書獻給天父耶和華與主耶穌基督」。