犯罪支配與客觀歸責(二版)

二版序
序　言

◆論「車手」作為詐欺罪之共同正犯
　壹、前　言／1
　貳、最高法院見解之分析與檢討／2
　　一、（詐欺）犯意聯絡之形成條件／2
　　二、領取款項作為行為分擔──相續參與的最後時點／6
　參、多數學說見解之分析與檢討／9
　　一、共同犯罪決意為功能支配與相互歸責之基礎／9
　　二、相續共同正犯及參與時點／13
　肆、共同犯罪決意作為犯罪支配與客觀歸責之要素／18
　　一、規範溝通意義下的刑事不法／19
　　二、犯罪支配與客觀歸責／25
　　三、「共同行為目的」為犯罪支配與客觀歸責之要素／40
　伍、「車手」作為詐欺罪之共同正犯的再檢討／48
　　一、欠缺客觀歸責之基礎／48
　　二、欠缺中途加入之可能性／50
　陸、結　論／51

◆規範上之共同性與共同犯意聯絡
　——兼評台灣高等法院98年上訴字第156號判決
　壹、判決事實／53
　貳、爭　點／54
　參、高院的核心論述與未釐清之爭點／54
　肆、共同正犯之共同犯罪決意（或犯意聯絡）／56
　　一、共同正犯與規範上的共同性／56
　　二、共同犯罪行為與共同犯罪決意／59
　伍、高院之認事用法的再商榷──代結論／62

◆共同犯意聯絡作為共同行為目的
　——兼評智慧財產法院99年刑智上易字第59號判決
　壹、判決事實／65
　貳、爭　點／66
　參、智財法院見解之分析／66
　肆、學說見解／68
　伍、共同犯意聯絡作為共同行為目的／71
　　一、行為（意志）、客觀歸責與犯罪支配等概念之相互證立性／71
　　二、犯罪支配與行為目的／74
　　三、共同行為目的／77
　陸、附論──刑法第二十八條作為特殊的歸責規範／78

◆結夥三人與共同正犯
　——最高法院99年台上字第7351號判決
　壹、判決事實／81
　貳、爭　點／82
　參、判決理由／82
　肆、評　析／83
　　一、實務與學說見解之分析與檢討／83
　　二、加重構成要件與法益侵害危險性／85
　　三、共同正犯與結夥三人的規範功能體系／88
　　四、重新定位結夥三人之規範射程／91
　　伍、法院見解之再商榷／93
　陸、附論：結夥詐欺（刑339之4 No.2）之解釋與立法商榷／94

◆教唆從屬性與回溯禁止
　壹、前　言／97
　貳、實務見解之分析與檢討／98
　　一、因果思維下的間接法益侵害／98
　　二、量化的風險製造與因果流程控制／99
　　三、共同正犯之於適用教唆犯的排擠效應／101
　參、犯罪支配理論下的正犯與共犯／103
　肆、教唆從屬與刑法第二十九條之規範功能／105
　　一、教唆行為之不法性／105
　　二、回溯禁止與教唆之從屬性／107

◆論教唆行為之本質
　——評最高法院89年台上字第7153號判決
　壹、前　言／121
　貳、實務見解之分析與檢討／122
　　一、案例事實／122
　　二、單向性的教唆與雙向性的共同犯意聯絡／123
　　三、法效果與「引起犯意」之解釋關聯／125
　參、教唆行為與從屬性原則／128
　　一、教唆概念之演變／128
　　二、「犯罪支配」作為正、共犯區分準據／131
　　三、所謂的從屬性原則／132
　　四、教唆行為的本質／138
　肆、教唆行為內含引起特定犯罪意思的支配實力──代結論／145

◆中性職業行為與可罰的幫助
　壹、案例事實／149
　貳、爭　點／149
　參、解　析／149
　　一、實務見解／149
　　二、學說見解／151
　　三、本文見解／152

◆第三人之禁止錯誤與資訊風險
　——兼論「客觀歸責理論」於間接正犯的應用
　壹、問題提出／155
　貳、區分理論與相對應的批判／160
　　一、負責原則（Verantwortungsprinzip）／160
　　二、個案評價方法（Wertende Betrachtung）／163
　　三、犯罪支配理論（Tatherrschaftstheorie）／165
　參、資訊風險作為意思支配之實質依據／170
　　一、成立間接正犯的正當性基礎／171
　　二、持續性的風險支配決定幕後者的優勢地位／172
　　三、資訊選擇與風險支配──輔以Luhmann的風險社會學為論述基礎／176
　　四、資訊防堵建立穩固的意思支配／180
　肆、結　論／188

二版序

　　近十多年來，實務見解似乎有逐漸接受多數學說見解所採行之「犯罪支配理論」的趨勢，實務與理論之間也因此增添了一些共識。嚴格來說，我國學說見解支持的理論模式，一方面多是沿襲德國學者Claus Roxin所修正發展的觀點，另一方面，在方法論上則是聚焦在正犯與共犯的區分。也就是說，犯罪支配作為證立正犯資格的基礎。然而，除了正犯資格的問題之外，若是從歸責理論的歷史進程來看，我們觀察到犯罪支配應可發展為正犯之（客觀）不法歸責的實質準據，而共犯性的犯罪參與則是保有自己獨特的不法歸責結構。筆者在本論文集中針對這些議題提出了初步的理論嘗試，也算是為自己未來的犯罪參與研究指引出一條道路。為了忠實記錄筆者的思考軌跡，二版的修訂僅增補部分文章中的引註、刑法第339條之4第2款結夥詐欺的立法評析，以及文字潤飾等。

　　再次由衷地感謝元照出版公司的支持，使本論文集得以有機會繼續再版。