唐律通論

　　本書為前司法院長、法史學名家戴炎輝教授所著，以研究《唐律》中的通論性規定為目的，內容共分為三編。除第三編為《唐律》502條律文的附錄外，第一編「總論」，先說明《唐律》在法制史上的地位、〈名例〉篇之沿革、民刑責任劃分、犯罪與刑罰、刑事犯與行政犯的內涵等；第二編「名例」，進而將〈名例〉篇的57條文分為26章詳細述釋。

　　全書理路分明、論證精詳，惟最值得注意之處，在於運用當代法學的語言和體系，對於中國舊律的內涵及特色進行析解。此種以近現代西方法學觀點詮釋傳統中國法制的研究方法，長期且深刻地影響著台灣的法史學研究取徑。

第一編　總　論
第一章　序　論∕3
一、唐律在法制史上之地位∕3
二、各例編之沿革∕4
三、刑事責任及民事責任∕6
四、犯罪及刑罰∕7
五、刑事犯及行政犯（私罪及公罪）∕8

第二章　唐律之特質∕9
一、罪刑法定主義∕9
二、道德人倫主義∕22
三、教育刑主義及威嚇刑主義∕26
四、恤刑主義∕27
五、客觀具體主義∕30
六、同害刑主義∕30

第三章　身分與罪刑之關係∕33
第一節　總　說∕33
一、概　說∕33
二、特別身分人處罰上之特例∕34
三、身分犯加減刑之型態∕37
第二節　親屬與罪刑∕39
一、總　說∕391
二、親屬相犯∕44
三、親屬共犯∕57
四、親屬處罰上之特例∕58
第三節　夫妻妾與罪刑∕60
一、總　說∕60
二、夫妻妾之相犯∕64
三、妻妾與夫宗之相犯∕68
第四節　賤人與罪刑∕70
一、賤人之種類∕70
二、賤人刑法上之性質及其特例∕75
三、良賤共犯（必要共犯）∕80
四、良賤相犯∕83
第五節　官人與罪刑∕89
一、總　說∕89
二、官人相犯∕90
三、官人共犯∕93
四、官人處罰上之特例∕93

第四章　犯　罪∕95
第一節　構成要件及其該當性（附說：緣坐及連坐）∕95
一、構成要件及其該當性∕95
二、緣坐及連坐∕104
第二節　違法性∕109
一、總　說∕109
二、緊急行為∕110
三、其他違法阻卻事由∕115
第三節　責　任∕117
一、總　說∕117
二、責任形式∕118
三、故　意∕123
四、故縱不覺及知情不知情∕125
五、過　失∕127
第四節　未　遂∕131

第五章　刑　罰∕135
第一節　刑之免除及加減∕135
一、刑之免除∕135
二、刑之加減∕137
第二節　處罰條件、處罰阻卻事由及訴追要件∕159
一、總　說∕159
二、處罰條件∕160
三、處罰阻卻事由∕160
四、訴追要件（告乃坐）∕161
第三節　特別處分∕162
前　言∕162
一、身上之特別處分∕162
二、財產之特別處分∕166

第二編　名　例
第一章　五刑──刑罰（名例第一至五條）∕179
前　言∕180
一、秦漢以前之五刑∕180
二、秦漢以後之刑制∕180
一、刑罰之分類∕180
二、五刑（笞杖徒流死，名一至五）∕185
三、刑之比當準折∕191

第二章　十惡（名例第六條）∕195
一、總　說∕196
二、十惡之種類∕196
三、十惡處罰上之特例∕210

第三章　議請減贖──官人官親之殊遇
附說：五流（名例第七至一六條）∕213
一、總　說∕216
二、殊遇之種類、內容及限制∕219
三、特殊官及殊遇之特例（官之定名）∕229
四、官及蔭之時際法（名一六）∕232
五、減罪事由之競合（名一四）∕235
六、官人及蔭親之其他殊遇∕236

第四章　除免當贖──官人處罰之特例（名例第一七條至二三條）∕237
一、總　說∕239
二、除名、免官及免所居官（名一八至二一）∕250
三、官當（名一七，二一-五、六）∕262

第五章　流配及移鄉之執行（名例第二四、二五條）∕275
前　言∕275
一、流配（名二四）∕276
二、流配人在道會赦（名二五）∕278

第六章　凡人處罰之特例（名例第二六至二八條）∕279
前　言∕280
一、父祖應侍無期親成丁（名二六）∕2802
二、家無兼丁（即單丁，名二七）∕283
三、特殊職業及婦人（名二八）∕285

第七章　更犯（名例第二九條）∕291
前　言∕291
一、更犯累科之原則∕292
二、更犯刑執行之限制∕293
三、死刑與他刑之併科∕295
四、更犯之加重本罪法∕296

第八章　老小疾病──責任能力（名例第三○、三一條）∕297
一、總　說∕297
二、老小疾病之種類及其優遇（名三○）∕298
三、其他特例∕302
四、老小疾病之時際法（名三一）∕303

第九章　沒官、還主及平贓（名例第三二至三四條）∕305
第一節　沒官、還主及簿歛（名三二，三三）∕306
一、贓之意義∕306
二、沒官（名三二-一、三、四）∕307
三、贓之還主（名三二-二）∕312
四、贓之徵不徵（名三三）∕313
第二節　平贓及庸賃（名三四）∕317
一、總　說∕317
二、平贓（名三四-一）∕318
三、平功庸（名三四-二）∕318
四、平賃直（名三四-三、四）∕319

第十章　恩赦及其特例（名例第三五、三六條）∕321
第一節　總　說∕322
一、恩赦之意義∕322
二、恩赦之種類∕322
三、恩赦之內容∕324
四、赦前斷罪不當之更正（斷二○-一）∕324
第二節　恩赦之限制∕326
前　言∕326
一、常赦所不免者（斷二○-二）∕326
二、會赦後應首而蔽匿者（名三五）∕329
三、會赦後仍須改正徵收者（名三六）∕332
四、聞知有恩赦而故犯（斷二一-一）∕335

第十一章　自首及自覺舉　附說：公罪之連坐（名例第三七至四一條）∕337
第一節　自首減免（名三七）∕339
一、總　說∕339
二、自首（名三七-一-三）∕339
三、不完全自首∕344
第二節　捕首及因罪人以致罪之減免（名三八）∕348
一、總　說∕348
二、捕　首（名三八-一）∕348
三、因罪人以致罪之減免（名三八-二）∕351
第三節　首露及悔過還主（名三九）∕352
一、首露財主（名三九-一）∕352
二、悔過還主（名三九-二）∕353
第四節　公罪之連坐（名四○）∕354
一、總　說∕354
二、官府內部之同職連坐（名四○-一、二）∕355
三、官府涉外之連坐（名四○-三）∕358
四、奏事之連坐（名四○-五）∕358
五、檢勾官之連坐（名四○-四）∕359
六、辭狀隱伏無以驗知者勿論（名四○-六）∕359
第五節　公事失錯之自覺舉（名四一）∕359
前　言∕359
一、一般公事失錯之自覺舉（名四一-一、二）∕360
二、官文書稽程之自覺舉（名四一-三）∕361

第十二章　共犯──造意與隨從
附說：教令（名例第四二、四三條）∕363
一、共犯之型態∕363
二、造意與隨從（狹義之共犯）∕371
三、教令犯（附說：間接正犯）∕382

第十三章　刑之更正及其補救（名例第四四條）∕389
一、刑之更正∕389
二、因刑更正之補救∕390

第十四章　犯罪之競合
二罪以上俱發、贓罪頻犯、一事分為二罪、二罪從重（名例第四五，四九條）∕399
前　言∕400
一、二罪以上俱發（名四五-一）∕401
二、贓罪之頻犯（名四五-二）∕405
三、一事分為二罪（名四五-三）∕410
四、累併不加重者止從重（名四五-四）∕415
五、除免、倍、沒、備償及罪止（名四五-五）∕417
六、二罪從重（名四九-二）∕419

第十五章　親屬相容隱（名例第四六條）∕425
概　說∕425
意義及內容∕425
型　態∕426
範圍及效力∕426

第十六章　賤人處罰上之特例（名例第四七條）∕429
前　言∕429
一、官戶、部曲、官私奴婢之行為主體性
（律之對人的效力，名四七-一）∕430
二、賤人處罰上之特例（易刑）∕431

第十七章　化外人之處罰例──屬人主義、屬地主義
（名例第四八條）∕433
一、屬人主義∕433
二、屬地主義∕433

第十八章　法條之適用
名例之特例、事實之錯誤　
附說：法律之錯誤（名例第四九條）∕435
前　言∕435
一、名例之特例（名四九-一）∕435
二、事實之錯誤（名四九-三）∕437

第十九章　舉重明輕、舉輕明重──法律解釋（名例第五○條）∕441
前　言∕441
一、出罪舉重以明輕∕441
二、入罪舉輕以明重∕442
一、三后同皇帝之例（名五一-一）∕445
二、三后及皇太子令減制敕一等（名五一-二）∕446
三、於東宮犯失減上臺一等（名五一-三）∕446

第二十一章　親屬──定名之二（名例第五二條）∕449
前　言∕449
一、直系內親∕449
二、期　親∕453
三、大功以下親及無服親∕456
四、尊壓及出降，義服同正服（名五二-六）∕457

第二十二章　稱反坐、同罪、準某罪論、以某罪論─定名之三罪名定刑之型態（名例第五三條）∕459
一、總　說∕459
二、如同依從（罪同）∕465
三、以某罪論（名五三-四）∕467
四、準某罪論（名五三-二、三）∕471
五、反坐、罪之、坐之、與同罪（名五三-一、三）∕474

第二十三章　稱監臨及主守──定名之四（名例第五四條）∕479
監臨（名五四-一）∕479
主守（名五四-二）∕481
臨時監主（名五四-三）∕482

第二十四章　日、年、年齡及眾謀──定名之五
（名例第五五條）∕483
一、日及期間（名五五-一）∕483
二、年載及人年∕484
三、及謀∕485

第二十五章　稱加減──定名之六（名例第五六條）∕487
概　說∕487
加法（名五六-一、三）∕488
減法（名五六-二）∕489
半年徒易刑之減法（名五六-四）∕490
加減之實行∕490

第二十六章　道冠僧尼──定名之七（名例第五七條）∕493
稱道士女冠者，僧尼同（名五七-一）∕493
師主、弟子，同伯叔父母、兄弟子
（名五七-二）∕493
觀寺之部曲、奴婢於三綱、諸道士
（名五七-三）∕494

第三編　唐律條文（附錄）
一、名例律∕499
二、衛禁律∕518
三、職制律∕525
四、戶婚律∕539
五、廄庫律∕549
六、擅興律∕555
七、賊盜律∕561
八、訟律∕575
九、詐偽律∕590
十、雜　律∕595
十一、捕亡律∕909
十二、斷獄律∕615

序

　　《唐律》承隋遺緒，上稽魏晉北齊之大成，下立宋明清之楷模；尤其，唐高宗時長孫無忌等人所撰的《永徽律疏》，本著「網羅訓誥，研覈丘墳」的精神，對《永徽律》進行全面而深刻的詮釋，其體系之完整，釋疑析難之精密，條分縷別，句推字解，而又文詞茂美，堪稱是中華法系的一大傑作。

　　這也難怪，《唐律》被譽為中華法系中最精熟的一部法典，其影響不僅廣被於華人聚居之處，更及於東北亞的日本、朝鮮，乃至東南亞的琉球、安南等地，迄今即使各國法律已然西化，但在東亞法律文化圈裡，依然可見《唐律》衍化的身影。而在近世以來，世界法學思潮對於權利主義及個人本位的過度膨脹，西方法律發展已遇瓶頸之時，各國有識之士有者也逐漸回頭省思《唐律》的精義，甚至想從當代的詮釋觀點，尋覓其深刻的歷史與時代意義，或許，這就是所謂「舊學商量加邃密，新知培養轉深沈」的境地？

　　翻閱《唐律》研究的學術史，最早將《唐律》的理論融會貫通，並與當代刑法學理相互印證，非推戴炎輝先生莫屬。戴先生以其所受歐陸法學的訓練，運用歐西近代方法學的邏輯推理，重新整理詮釋《唐律》，加以條理化、體系化，賦予傳統中國最重要一部律典新的生命。可以說，《唐律通論》是戴先生著述志業的巔峰，由於具有現代西方的法學素養，又熟悉中國固有典籍，也用心汲取日本學人研究的業績，終能完成如斯鉅作。嘗聞法史學前輩黃靜嘉先生說：「戴先生最令人傾服之處，為其邏輯分析之犀利，將《唐律》肢解、剖切，並深入肌理，透視法條之意涵、架構及相互關係。」旨哉斯言！

　　戴先生離開我們雖然很遠了，謹嚴的音容，卻歷歷如繪地浮在眼前。於私，吾生也晚，對於先生晚年猶諄諄教導的情景，更有著深深的孺慕與感念。猶記民國七十四年（1985）秋日，讀台大法律學研究所博士班時，選修老師的一門「唐律專題研究」，當時，老師已體弱，行動遲緩，但仍風雨無阻，從不遲到早退，每次上課十分鐘前，座車準時來到，我和另一位選修本課程的碩士班同學，到門口水池旁將老師攙扶入教室，這短短不到十公尺的距離，竟花了將近十分鐘的碎步時間，才能安穩就坐。這門課，選課人數不多，一上課，同學們以為老師可能「精神不濟」，在輪流逐頁逐句解讀《唐律通論》一書時，總有人想矇混過關，卻被一一識破，嚴加指正；如今，再重拾當年課本，審視那註記著密密麻麻的「疏釋」，是老師晚年講課的精華烙印。

　　人世間，「文章真有千古事」？如果說，書的壽命有三類：一為彗星型、一為行星型、另一為恆星型，多年來，與友人月旦人物，細數著華語世界所出版的法學書籍，常慨嘆能久傳者究竟有幾？而其中，被公認的，恐怕要屬戴先生這本《唐律通論》了。本書原由國立編譯館於1964年委託正中書局出版，嗣1977年再刷，近二十年來早無存書，求索者每苦於無處可覓。近經唐律專家高明士教授的再三催促，透過戴東雄教授與筆者的多方交涉，終由元照出版公司改版付梓，但盼此書的再行問世，能帶給有緣人進一步行深《唐律》，照見刑律的古今之變，以慰先生九泉之望！

黃源盛
二○一○年元旦於外雙溪犁齋