工程契約履約擔保制度之研究

　　近年來，工程法律問題的討論，似有蔚為顯學之趨勢，相關法院判決之見解及學術文獻之討論，可謂汗牛充棟。本書係以工程實務上業主之擔保制度為研究對象。全書從數百則國內法院裁判之蒐羅整理為問題意識之凝聚，針對國內實務判決進行分析。再者，由於我國法主要繼受歐陸法律，尤以德國法為重，是以本書亦參酌國外文獻，期以就諸多複雜之法律問題進行妥適之處理。

　　本書內容，先就所謂「擔保」之相關概念進行闡述，再針對幾個業主經常使用之擔保制度進行介紹，舉凡「保證金之交付」、「工程款之保留」，抑或實務上爭議頗多之「工程保證書」，本書均嘗試為契合我國法律體系之概念詮釋，並針對實務訴訟攻防上之主張及法院判決之理由論述進行分析檢討，進而提出淺見以供參酌。

序　言
中文摘要
第一章　緒　論
第一節　研究動機與目的∕1
第二節　研究範圍及研究方法∕3
第一款　研究範圍∕3
第二款　研究方法∕6
第三節　本書論述脈絡∕7

第二章　擔保總論
第一節　概　說∕11
第一款　擔保之概念∕11
第二款　與其他制度之區別∕13
第三款　工程契約之擔保∕18
第四款　本章論述脈絡∕20
第二節　擔保之提出∕20
第一款　擔保之約定∕20
第二款　擔保方式綜覽∕22
第三款　擔保方式之選擇及替換之目的∕30
第三節　擔保之目的∕34
第一款　履約之擔保∕34
第二款　保固之擔保∕56
第三款　預付款還款之擔保∕68
第四節　擔保之返還∕70
第一款　返還擔保之時點∕71
第二款　返還擔保之方式∕78

第三章　保證金之交付
第一節　概　說∕81
第一款　保證金之概念∕81
第二款　保證金之擔保效用∕83
第三款　保證金之類型態樣∕85
第四款　本章論述脈絡∕87
第二節　保證金之法律性質∕88
第一款　常見之爭議∕88
第二款　法院裁判之觀察∕90
第三款　學說文獻之觀察∕94
第四款　歸結評析∕97
第三節　保證金之利用∕113
第一款　保證金之抵充∕113
第二款　被抵充之債務∕119
第四節　保證金之返還∕119
第一款　返還之依據∕119
第二款　返還請求之讓與或設定擔保∕123
第三款　保證金之拋棄與保證責任之免除∕127

第四章　工程款之保留
第一節　概　說∕145
第一款　常見的保留約款∕145
第二款　工程款之保留的擔保構造∕148
第三款　本章論述脈絡∕149
第二節　被保留之款項的法律性質∕150
第一款　問題的提出∕150
第二款　國內見解之觀察∕151
第三款　國外文獻之觀察∕157
第四款　歸結評析∕160
第三節　被保留之款項的利用∕171
第一款　被保留之款項的抵充∕171
第二款　被抵充之債務∕174
第四節　被保留之款項的返還∕175
第一款　返還之依據∕175
第二款　返還請求之讓與或設定擔保∕180
第三款　承包商之債權人的扣押∕187
第四款　保證廠商接續施作後款項之返還∕199

第五章　保證書之出具
第一節　概　說∕213
第一款　保證書之概念∕215
第二款　保證書之態樣∕221
第三款　本章論述脈絡∕223
第二節　三方法律關係之辨明∕225
第一款　問題的提出∕225
第二款　幾個法律裁判之觀察∕227
第三款　問題分析∕230
第四款　三方法律關係之再確認∕236
第三節　保證書之法律性質∕240
第一款　問題的提出∕240
第二款　法院裁判之觀察∕242
第三款　學說文獻之觀察∕253
第四款　立即照付約款之概念∕256
第五款　保證書性質之再確認∕268
第四節　保證書之法律關係∕313
第一款　擔保銀行之給付義務∕313
第二款　業主之義務∕344
第三款　擔保銀行對於承包商所負之義務∕346
第五節　保證書之制度濫用∕348
第一款　權利濫用之構成∕351
第二款　三方權利義務狀態之調整∕361
第三款　暫時權利保護措施∕363
第四款　國內實況之分析∕369
第六節　支付後的法律效果∕381
第一款　保證債務的消滅∕381
第二款　被擔保債權之法定移轉∕384
第三款　源於補償關係之必要費用的償還∕385
第四款　支付之返還∕390

第六章　結　論
第一節　本書研究成果∕405
第一款　擔保總論∕405
第二款　保證金之交付∕408
第三款　工程款之保留∕411
第四款　保證書之出具∕415
第二節　後續研究之展望∕418
第一款　過度擔保之禁止∕418
第二款　定型化契約條款之內容控制∕419
第三款　分離保管制度之增設∕422
第四款　人之擔保體系的續造∕424
參考文獻∕427

序言

　　近年來，工程法律問題的討論，似有蔚為顯學之趨勢，相關法院判決之見解，以及學術文獻之討論，可謂汗牛充棟。本書名為《工程契約履約擔保制度之研究》，主要係以工程實務上業主之擔保制度為研究對象。全書從數百則國內裁判之蒐羅為出發，進而凝聚問題意識，再兼從實務及學術上之討論為問題的處理。至於，學術文獻的討論上，除我國既有之文獻著述，本書更諸多參酌我國民事法律主要繼受來源之德國的相關期刊、註釋書及專論之討論，期以就實務上經常發生的諸多爭議問題進行研究。

　　本書內容，除第一章緒論及第六章結論，第二章先就所謂「擔保」所涉及之相關概念進行闡述，至於第三章到第五章，本書則介紹幾個業主經常使用的擔保制度。舉凡「保證金之交付」、「工程款之保留」，以及實務上爭議頗多之「工程保證書」，本書均嘗試為合乎我國法律之概念詮釋，且就訴訟攻防上兩造常見之主張及法院判決理由之論述進行分析與討論，並提出本書淺見。本書係以本人碩士論文為主要內容，再經若干文字上之修正，所蒐羅之法院裁判截至民國九十六年六月止。

　　本書得以付椊，最應感謝的人莫過於恩師楊淑文教授，若無老師之推薦以及論文寫作時之費心指導，根本不會有本書的誕生。口試當天兩位學養豐富的口試委員楊芳賢教授及陳自強教授所給予的建議，更使本書內容臻於完備。同時亦感謝元照出版公司的細心排版及全體同仁的諸多協助。至於長久相伴且

　　親眼看到本書從無到有的瑩容，以及始終默默支持的家人，在此亦一併誌謝。

　　時光荏苒，猶記兩年前的今天，恰是本論文口試前夕，同是初秋的夜晚，身旁陪伴的人亦依舊，不同的是窗外異鄉的街景，以及此刻的思鄉之情。本書的出版，不單是學習階段的些許心得，也期許是今後研究的開端。

呂彥彬 謹誌
2009年9月 Heidelberg