中國法學文檔第九輯

《中國法學文檔》係中國政法大學主辦，中國政法大學比較法學研究院編輯，面向學界和實務界，以文摘為主的學術性出版物。其目的主要是從中國大陸法學和學術期刊上已經發表的文章中選擇有獨立見解、有學術積累、有豐富資料的優秀論文，取其大義，凝其要旨，摘編成文，以達採擷法學精華，宣揚法律精神，豐富文化積澱之目的。同時登載高品質論文、譯文、書評和案例討論等，充分滿足法律學界、實務界、企業界、政界及社會各界人士對法律學識的需求。本出版物所刊發的論文及文摘未經本刊編輯部允許，不得以任何形式的出版物轉載。

編者序語

現代中國法制不過百餘年，現代中國法學不過百年。然而這是一個怎樣的百年！曾經幾度危亡，卻又在烈火中涅盤再生；縱然天翻地覆，卻總能在千劫百難中保持永恆；多少風雲變幻，卻總能在峰迴路轉雨過天晴後獲得光明。這就是中國的近現代歷史，這就是中華民族的命運，這就是中華民族的傳統。中國法學作為中國命運和傳統的一部分，實際記錄和反映著這種命運和傳統的一個方面。

尤其是中國改革開放以來，中國法學更是在改變和發展中華民族命運與傳統方面起到了不可忽視的重要作用。而且，在未來的法治國家的追求中，在未來中華民族的興衰中，它都必將發揮愈來愈為關鍵的作用。現時中國法學的發展、進步與豐富，實際體現著現時中國社會的發展、進步與繁榮。因此，記錄現時中國法學，就是記錄現時中國社會的現實與歷史；推介法學思想與言論，就是襄助中國社會的進步與發展。

而且，這種記錄和推介同時也必然會構成一種文化的宣揚與積累，從而為當今世界上其他民族國家認識瞭解中國法律文化提供途徑與材料。 中國政法大學比較法學研究院創辦《中國法學文檔》，正是基於上述思想宗旨。

本此宗旨，《中國法學文檔》將根據以下幾個標準和原則對現時中國法學進行全面的審視和提取：

一、推介學術思潮：盡可能地將能夠反映當今時代和社會進步的最新學術思想的文章論著予以簡要推介，意在使學術更有時代和社會使命色彩。

二、推薦學術觀點：盡可能地將一些具有新的、獨到的、具有實踐意義的學術觀點的文章論著向讀者予以推薦，意在豐富和活躍學術論辯與交流，參與社會改革與進步。

三、推舉學術精品：盡可能地將法學界中產生的，有深厚學術積累和深入研究水準的純法學成果向學界推薦，不論其是否為流行或熱門話題，意在豐富法律文化積澱和加強法律文化傳承。

四、推崇學術人格：盡可能地宣揚能夠代表和反映獨立學術觀點、嚴謹學術作風和純潔學術品德的文章作品，以達推崇褒獎獨立完美學術人格之目的。

五、推廣學術方法：盡可能地將能夠反映新的或有價值的學術方法的文章論著向學界推廣，意在促進法學發展，提升法學水準。

以上所述，《中國法學文檔》創辦原則之大端。望法學界同仁能夠荃察此中用意與衷情，支援本刊成就既定之目的。

編者序語

論文選登
．當代中國大陸法文化建構路向之辨／林　林／1
．論高校法學研究與法學教育的良性互動／周紅焰、李向前／10
．臺灣政府員額管理法定化評析／朱維究、蘆一峰／19
．分層民主、政治試錯與個人負責——從系統論看聯邦制／趙　宏／33
．中義古建築保護法律規制的比較——兼論國際公約的要求／張麗英／47
．里斯本條約生效後的歐盟和歐盟法性質解析／張　彤／60
．普遍保護與有效約束——美國廣告法的基本特色／李盛之／74
．人民防空法修訂中人防工程權屬的法律制度構建——臺灣法的比較與借鑑／薄燕娜／85
．論羅馬法中的民眾令狀制度／羅智敏／100
．法諺volen．i non fi． iniuria的羅馬法考察／李　超／110
．涉法涉訴信訪問題的若干思考——以進京上訪為視角／王硯圖／116
．20世紀50年代一份重要的監察刊物——《人民監察》評介／鄔思源／127

<精要文摘>

法學基礎理論檔
．跌宕起伏的中國大陸憲政研究六十年——以《人民日報》載文為主線的敘述與思考／周永坤／139
．王不必大——從瑞士聯邦制探討中西共同的價值觀／蘇亦工／144
．美國法律文化的自由及其局限／高鴻鈞／148
．關於能動司法與大調解／蘇　力／153
．「維穩」語境下的司法改革／葛洪義／157

法律史檔
．對中國傳統司法觀的理性分析／崔永東／162
．中國法律史敘事中的「判例」／王志強／165
．明清國家的法律宣傳——路徑與意圖／徐忠明／169
．古代中英司法的公開傳統之比較／黃曉平／173
．正當程序中的自然法因素／史彤彪／177

憲法行政法檔
．辛亥革命與憲法學知識譜系的轉型／韓大元／180
．憲法解釋的規則綜合模式與結果取向——以德國聯邦憲法法院為中心的憲法解釋方法考察／劉　飛／184
．勞動、政治承認與國家倫理——對中國大陸憲法勞動權規範的一種闡釋／王　旭／188
．論政府資訊公開排除範圍的界定／湛中樂、蘇　宇／192
．私人主體的行政法義務？／高秦偉／196
民商法檔
．法典理性與民法總則——對中國大陸憲法勞動權規範的一種闡釋／朱慶育／200
．物權法定原則之辨——一種兼顧財產正義的自由論視角／龍衛球／204
．侵權責任方式與歸責事由、歸責原則的關係／魏振瀛／209
．論網絡服務提供者的著作權侵權責任／吳漢東／213
．公司法語境下的重大資產出售定位——兼評公司法第75、105和122條／龍　翔、陳國奇／217

刑法檔
．構建犯罪論體系的方法論／張明楷／220
．刑法第306條的困境與突圍——從立法層面規範分析與設計／李偵鈺／224
．刑法修正案（八）的深度解讀／周光權／228
．民刑互動——侵權責任法與刑法的衝突與協調／廖煥國、曾祥生／232
．危險駕駛行為入罪的刑事政策分析／歐陽本祺／235

訴訟法檔
．論中國大陸民事行政檢察監督制度的發展規律／湯維建／238
．寧可慢些，但要好些——中國大陸民事司法改革的宏觀思考／李　浩／242
．兩大法系國家刑事訴訟改革中的趨同性／宋英輝／246
．非法證據排除規則及其在中國大陸確立問題研究／楊宇冠／250
．關於創設民事訴訟證明妨礙制度的基本視野／畢玉謙／254

國際法檔
．國際憲政思潮的興起與國際法「憲法化」趨勢／王秀梅／258
．W．O法中的「衝突規則」——一個相對封閉的W．O爭端解決法律適用系統的形成／許楚敬／261
．國際民商事判決承認與執行中的司法禮讓原則——對英國與加拿大相關理論及實踐的考察／劉仁山／265
．間接廢除死刑——引渡方面的立法和實踐／高秀東／268
．現代國際航空法的自由化趨勢／肖永平、孫玉超／271

研究綜述
．中國大陸反壟斷法研究述評／朱　嫻／274

人物思想
．孟子犯罪預防思想芻議／彭　江／291

案例評析
．合同異常條款規制與法律適用——對羅蒙製衣北京分公司訴北京嘉茂西直門公司租賃合同糾紛案評析／李欣宇／302

名篇譯介
．形成中的歐洲私法／Luigi Moccia（著）、陳　漢（譯）／316