性別關係與法律：婚姻與家庭

　　《性別關係與法律—婚姻與家庭》一書改版自作者2008年出版《法律、敘事、性別與婚姻》一書。在此次出版中，作者將2005年接受教育部補助書寫性別關係與法律的部份內容納入本書，尤其是有關台灣法律規範父母子女關係部份。本書主要從性別關係角度分析當代台灣婚姻與家庭有關的法律規範。書中討論的面向包括跟婚姻、家庭有關的法律文本、法院判決以及法律文學作品等。

　　本書共包含十七章，內容包括近年來性別相關法律變遷情形、目前台灣法院在婚姻與家庭相關判決的實務情形、唐朝與清朝婚姻家庭相關法規範、李昂《殺夫》一書對於台灣社會家庭暴力法的影響。在婚姻方面分析台灣有關訂婚、結婚、婚姻的效力、離婚規定並比較兩岸夫妻財產規定。在家庭方面探討規範父母子女關係、家庭暴力防治等面向的法律規範。本書呈現台灣現階段婚姻、家庭法規範與實務狀況；可以做為大學院校「性別關係」「婚姻」、「家庭」相關通識課程或專業課程的用書。
 

作者簡介

陳惠馨

　　經歷
　　總統府人權諮詢委員會委員（2011-2012）
　　政治大學法學院院長（2007-2009）
　　政治大學法律科際整合研究所所長（2005-2007）
　　中國法制史學會第16 屆理事長
　　性別平等教育法草案擬定研究計畫主持人
　　行政院婦女權益促進委員會第4、5屆委員（2003-2007）
　　台灣女性學學會第 6 屆會長（1998 年）。

　　主要教學與研究領域：德國法制史、清代法制史、性別與法律、身分法、非營利組織法規、法律與文學等。

　　專書：
　　2013年《宗教團體與法律—非營利組織研究觀點》
　　2012年，《清代法制新探》、《法學概論》，修訂11版
　　2011年《德國法制史—從日耳曼到近代》
　　2008年，《法律敘事-婚姻與性別》
　　2007年《傳統個人、家庭、婚姻與國家—中國法制史的研究與方法》第2版。
　　2000-2005年(法律人法意識之建構-台灣法學基礎教育現狀之檢討與前瞻計畫)；2007-　　2011年擔任教育部「法學教學研究創新計畫辦公室」主持人，負責規劃與執行各大學教授法學科目教授在教學與研究創新之補助計畫。

向好友致敬致賀 劉仲冬
自　序

第1章　1990年以來臺灣性別相關法律訂定與修訂
一、臺灣法律的發展歷程   1
二、臺灣20年來企圖改變社會性別關係的立法   3
三、1996年至2012年《民法》〈親屬編〉13次修法及其影響   6
四、《性別平等教育法》的訂定與執行情形   9
五、對於性別相關法律訂定與修改的反思──代結論  12

第2章　文學與法規範中的婚姻暴力──從《殺夫》一書談起
一、透過文學敘述看到法規範  15
二、李昂女士的《殺夫》一書有關婚姻暴力的描述  17
三、從《殺夫》故事場景談傳統中國夫妻關係──以《大清律例》為例  21
四、從《殺夫》的場景到1993年鄧氏殺夫案，以及1997年通過的《家庭暴力防治法》  22
五、《家庭暴力防治法》的規範面向  26

第3章　從《紅樓夢》文本看婚姻家庭制度的變遷
一、從《紅樓夢》第97回的敘述看婚姻制度的變遷  33
二、《紅樓夢》「第97回　林黛玉焚稿斷癡情　薛寶釵出閨成大禮」  34
三、從《紅樓夢》結婚場景談《大清律例》及現代《民法》有關婚姻規定  37
四、《紅樓夢》場景跟現代臺灣《民法》〈親屬編〉  42
五、結　論  43

第4章　傳統法規範中的婚姻──以《唐律》為中心
一、傳統社會的法律如何規範婚姻與家庭──男尊女卑的社會情境  45
二、唐朝以前法律中有關婚姻與家庭關係的規範──以春秋折獄案件為例  46
三、《唐律》中有關婚姻家庭的法律規範  47
四、《唐律》在實際生活中落實的情境  51

第5章　《大清律例》對於婚姻與家庭的規範
一、《大清律例》中婚姻家庭關係  55
二、《大清律例》在實際運作時的案例  61
三、從清朝跟婚姻家庭有關的案例反思當代生活中的傳統因素  68

第6章　為權利而奮鬥的困境
一、為權利而奮鬥是臺灣當代社會的主流思想嗎？  71
二、從「六個女兒告母親」的新聞看媒體如何呈現女兒爭取繼承權  72
三、女兒告母親的法律規範面向──女兒繼承權的爭取  75
四、地方政府設計的繼承系統表範例影響人民對於繼承的看法  78
五、臺灣常見剝奪繼承權的方式  80
六、結論與反思  82

第7章　從審判實務看臺灣婚姻與家庭的變遷
一、臺灣婚姻與家庭相關法律在過去20年的變遷   85
二、1990年前後，臺灣地方法院審判實務呈現的婚姻與家庭面貌   91
三、2010年前後，臺灣地方法院審判實務呈現的婚姻與家庭面貌   97
四、結　論  102

第8章　婚姻在當代臺灣社會的意涵
一、婚姻制度在臺灣的現況  105
二、婚姻制度在臺灣社會的變遷情形  106
三、走入婚姻之前，男女或男男、女女交往中可能牽涉的法律問題  107
四、實際案例一：因交往產生殺人、傷害他人的嚴重法律事件  109
五、實際案例二：一般男女交往過程中可能對於他人人格或尊嚴傷害的案例  111

第9章　現行法律有關婚姻的規範
一、當代的婚姻法規範  115
二、臺灣法學者論述中，現代婚姻的意義  116
三、在臺灣法規範中有關結婚效力的論述  118

第10章　「訂婚」的社會意義及法院的相關判決
一、傳統社會的「定婚」與現代法律中「訂婚」的意義  133
二、清朝《大清律例》中有關定婚的規定  134
三、《大清律例》有關結婚妄冒的規定  135
四、清朝社會中訂定婚姻的當事人  136
五、臺灣《民法》〈親屬編〉有關訂婚的相關規定  137
六、臺灣跟婚約有關的糾紛型態  139

第11章　臺灣法規範中的夫妻關係
一、臺灣法律規範下的婚姻關係  153
二、臺灣《民法》〈親屬編〉有關婚姻的普通效力規定  155
三、臺灣《民法》對於婚姻效力規定──夫妻財產關係  160
四、有關夫妻間財產繼承關係  165

第12章　《家庭暴力防治法》對於婚姻家庭的影響
一、前　言  167
二、《家庭暴力防治法》的立法背景及規範  168
三、《家庭暴力防治法》的規範內容  171
四、結　論  179

第13章　婚姻無效相關法律與實務在臺灣的變遷
一、前　言  181
二、根據《民法》三種婚姻無效的情形  182
三、婚姻無效的實際案例  186

第14章　在臺灣一對夫妻結婚後可以如何離婚
一、前　言  203
二、臺灣目前有關離婚的狀況及相關法規的變遷  204
三、臺灣《民法》有關離婚方式的規定  207
四、夫妻離婚後，彼此之間的法律關係  210
五、夫妻與共同子女間的關係  213
六、臺灣規定的離婚制度在實際生活中運作狀況  214

第15章　臺灣《民法》對於父母子女關係的規範
一、前　言  219
二、臺灣當代法律與傳統中國法律有關婚姻家庭觀的差異  220
三、當代臺灣社會的人民對於婚姻與家庭的想像  222
四、臺灣法律中父母子女關係的種類  224
五、婚生子女──婚姻關係中所生的子女  226
六、非婚生子女──生母懷孕時沒有婚姻關係  229
七、養子女──透過法律規定成立的直系血親關係  231
八、法律規定父母子女間的關係  237
九、結　論  244

第16章　臺灣習俗所勾勒出的婚姻家庭圖像
一、前　言  245
二、臺灣習俗對於一般人婚姻、家庭想像的影響  247
三、臺灣跟婚禮有關的習俗具有補充法律規範的效果  248
四、在臺灣跟婚禮有關的習俗如何被傳遞  251
五、婚禮習俗如何在生活中運作  253
六、個人如何面對婚禮習俗──法律變遷，婚禮習俗也要變遷  261

第17章　臺灣和中國大陸有關夫妻財產制的比較分析
一、傳統中國法制與兩岸婚姻法制的發展  265
二、兩岸有關夫妻財產規定的法規範基礎──不同的法律體系發展  267
三、兩岸關於夫妻財產制規定內涵  269
四、離婚率增加──夫妻財產制成為亞洲人民生活中需要評估的風險因素  273
五、結　論  275

自　序

　　這本書是作者修改2008年出版《法律敘事、性別與婚姻》一書內容後，以現有名稱出版。本書跟第一版相同之處在於，作者嘗試透過法律的敘事觀點觀看臺灣的性別、婚姻與家庭關係。所謂法律敘事指的是法律規定文本、法院的判決，以及各種跟法律有關的文學作品等資料，所呈現出來對於婚姻與家庭的觀點或評價。

　　這本書的寫作靈感主要來自跟我長年以來重要學術對話的伙伴──國防醫學院劉仲冬教授的一次交談。而書寫過程更得到教育部的經費補助。我跟仲冬教授長期共同推動婦女運動與性別主流化工作，期待努力讓臺灣社會成為一個更公平正義的社會。仲冬除了是醫療社會學的研究者，同時也是文學的創作者，我在跟他對話過程中，逐漸發展出用文化與批判的角度觀看法規範。我們在2003年至2005年之間於中央研究院近史所成立讀書會，跟一群歷史學者共同閱讀北京第一歷史檔案館所藏刑科有關婚姻姦情案件的題本。在閱讀與對話的過程中，不斷的看到傳統法律影響著當時代人民對於婚姻與家庭的態度。

　　傳統中國法律對於中國人民的影響，印證了美國法理學者德沃金Ronald Dworkin在其所著《法律帝國》書中所提到：「我們生活在法律之中，並以法律為準繩。法律確定我們的身分：公民、雇員、醫生、配偶以及財產所有人。法律是利劍，是護身盾，是威攝力……即便記載法律規定和指示的典籍緘默不語，我們的所作所為彷彿是法律喃喃自語著自己的判斷，只是聲音低得難以聽到罷了。我們是法律帝國的臣民，是其規則與理想的忠實追隨者，我們爭論該當如何行事之際，即是我們在精神上受其約束之時。」的說法。

　　透過本書，作者希望從性別面向分析臺灣法律規範如何設計婚姻與家庭的關係。而本書所提到的法律敘事，包括影響臺灣社會深遠的傳統中國法律規範、當代臺灣跟婚姻、家庭有關的法規範、審判文件或文學作品。臺灣社會中跟婚姻與家庭有關的法規範在過去30年來有很大的變動；法規範變動的原初動力主要來自於社會、經濟、文化的變遷。另外，法規範變遷包括兩個層面，一個是法規範文字與內容的變遷，另一個層面則是指法規範的價值與內容的變遷，及其落實在社會生活後所產生的變遷。本書希望透過分析法律相關文本，探討臺灣社會變遷過程中，一般人的婚姻與家庭生活如何變遷。

　　在《法律敘事、性別與婚姻》一書中，原有十五章，包括第一章：文學與法規範中的婚姻暴力──從《殺夫》一書談起；第二章：從傳統文學的敘事看婚姻制度的變遷；第三章：為權利而奮鬥的困境；第四章：傳統法規範中的婚姻──以《唐律》為中心；第五章：傳統中國法律文本中的婚姻──以《大清律例》為代表；第六章：婚姻的社會意涵與伴侶尋找的困境；第七章：「訂婚」的社會意義及法院文件中的論述；第八章：法規範文本變遷中的婚姻制度；第九章：司法文書中重婚的論述與變遷；第十章：司法文書中婚姻無效糾紛的論述；第十一章：臺灣習俗所勾勒出的婚姻圖像；第十二章：臺灣法規範中的夫妻關係；第十三章：司法文書中婚姻生活的面貌；第十四章：法規範文本中的離婚；第十五章：司法文書中有關離婚糾紛敘事。

　　《法律敘事、性別與婚姻》出版至今已有5年，當時某些重要實務判決或大法官解釋（例如大法官第242號、第362號、第552號等有關婚姻無效的解釋），因為法律修改或社會觀念改變，不再是當代婚姻、家庭問題的重點。因此，本書作者一方面參考2005年作者參與「94學年度教育部人文社會科學教學叢書計畫」所書寫的「性別關係與法律」計畫成果報告，一方面參酌過去5年來臺灣社會在婚姻與家庭變遷的情形，修改了原書的章節順序，並配合法規修正修改各章內容。作者希望新書呈現臺灣現階段婚姻、家庭法規範與實務狀況。

　　本書增加近年來臺灣性別相關法律修改狀況分析（第一章）、目前法院在婚姻與家庭的判決實務分析（第七章）、法律如何規範父母子女關係（第十五章），以及兩岸夫妻財產規定的比較（第十七章）。原來第十四章及第十五章合併為婚姻無效法律規定與實務在臺灣的變遷（第十三章）。有些章節雖然標題未變，但是內容都進行修改；希望讀者可以瞭解臺灣在婚姻與家庭相關的性別相關法律的最新狀況，並進而有能力參與臺灣各種跟婚姻與家庭相關法規範立法的討論。作者認為當下臺灣《民法》〈親屬編〉、〈繼承編〉的規定雖然逐漸達到表面上性別平等的要求；但是，法律規定有其限制，在這個法律體制下的個人是否能夠在婚姻與家庭生活層面受到較過去傳統社會更平等的對待，還待進一步的研究。本書希望讓讀者瞭解臺灣社會現階段的婚姻家庭法規範，更期待更多人參與下一階段相關法律的修改行動，與共同思考如何透過法規範協助人民享受幸福與自主的婚姻或家庭生活。

　　本書可以作為大學院校有關「性別關係」「婚姻」、「家庭」相關通識課程或專業課程的用書。作者希望教授相關課程的老師可以運用本書跟參與課程的同學對話。作者也希望讀者在閱讀本書之後，可以反思個人對於婚姻與家庭的想像與期待，並透過瞭解法規範運作情形觀察社會的實際狀況。

　　同樣的，本書在出版之際要向1993年一起成立女學會的朋友們致意，作為一個法律人如果沒有參與女學會的生命經驗，不可能寫出本書。我特別要向女學會中跟我有許多知識與心靈交會的好朋友仲冬、麗莉、毓秀、芳玫、錦媛、曉丹、小芩、瑤華、書琴、宛瑩、美惠、金燕、昭君、志潔、馨慧與瑞穗致意，沒有跟你們的對話，我在學術上不可能有所突破與創新。

　　在這幾年生命歷程中，作者更瞭解傳統社會所設計的婚姻與家庭制度正面臨轉型。要能夠在變動迅速的法規範找到安身立命的生命，需要婚姻或家庭的成員們一起努力。我僅以此書向我的父母及我的配偶忠華的父母致謝，他們善良、單純與寬容面對子女的態度，讓我瞭解婚姻或家庭生活對於個人意義；我也在此表達對於家人支持與包容的感謝。在寫作中，作者感受到知識帶給生命無限力量與意義。

陳惠馨
2013年7月8日