作者序
近年來，臺灣的醫療糾紛訴訟案件快速成長，尤以提起刑事訴訟者居多。從病方立場而論，儘管刑事追訴或審判有其制度面上的優勢，包括免繳裁判費、免律師費、藉由檢察官發動搜索或扣押證物，以及附帶請求民事賠償等，但慮及現行法制之規範架構，民事責任旨在填補被害人所受之損害，直接保障被害人之權益；刑事責任則准予對犯罪行為科處刑罰，以滿足社會保護之需要，二者間之規範目的迥不相同。則若醫療事故之被害人為求醫方和解讓步，多數傾向「以刑逼民」之施壓手段，進行無益之訴訟程序，事實上不僅與民刑分立原則背道而馳，就醫病雙方當事人言，更使兩造爭執之補償問題治絲益棼，毋寧徒增訟累而已。
有鑑於此，如何重新建構醫療事故之責任體系，似為減少訟源、節制司法資源浪費，乃至緩解糾紛的有效途徑。果如此，關於醫療過失責任的成立要件，諸如歸責原則、過失內涵、注意義務或因果關係等等，法律適用上應以醫療行為之社會利益為思考脈絡，衡酌人體反應的不確定性、醫學知識的有限性、醫療行為難以完全掌控，以及疾病本身固有風險，據以合理限界系爭事故之責任範圍。尤其，面臨到病方勝訴率偏低的現象，法界多憂心現行訴訟制度對病方較為不利，進而主張舉證責任轉換，或者遁入告知義務的領域，期以間接方式提升病方的勝訴率。實則，如回歸刑罰目的或損害填補原則，參以前述醫療行為之特殊性格，此舉所追求的或能滿足形式上的公平，但坐落法天平上卻有嚴重失衡之虞，不可不慎。
值得注意的是，刑事上不論被告醫方所違犯者，應為業務過失致死罪，或是業務過失傷害罪，也不問民事上原告主張之法律關係為何，究竟是基於侵權行為抑或債務不履行而為求償，一旦遇有醫療糾紛訴訟案件，司法實務均採以過失成立與否作為關鍵爭點，判斷上普遍以行為人之懈怠或疏虞與結果之發生間，有無相當因果關係為其準據。依此操作原則，法院側重於調查被告在醫療方式之選擇或醫療過程上，有無應注意而未予注意之「醫療疏失」致原告受有損害，以及系爭疏失與原告所受之損害間有無因果關係。更有甚者，由於醫療糾紛涉及醫療專業之判斷，必須委由具有特別知識經驗之專家，依現代醫學予以鑑定，提出專業知識以供參酌，從而實務上習見將患者之病歷資料彙整後，再囑託醫療專業單位如行政院衛生署醫事審議委員會、法務部法醫研究所，或其他大型醫學中心等進行機關鑑定，並據其鑑定意見判定醫療過失或因果關係。
依上所述，我國在審判實務上，針對此類訴訟之爭點及證據調查既已發展出特有之操作模式，在此情形下，關於醫療傷害的責任歸屬，法院往往需要仰賴鑑定報告的協助，此際與其特別強調舉證責任之重要性，思索如何重新調整醫療過失之舉證分配原則，倒不如經由促進相關證據的保全、改善法庭與鑑定單位之間的溝通，以全面提升鑑定報告的作業品質，方為確保醫療訴訟成效的首當要務。再者，複雜的醫療行為要確認醫療過失的存在，有著相當的困難度，一方面須從結果預見義務及結果迴避義務是否違反，進一步來判斷醫療疏失的存在；他方面則需要排除醫學本身的不確定性、生物體本身的多樣性、疾病的自然病史，以及醫療結果所不可避免者等外在因素，繼以檢驗因果流程是否具備可受歸責的常態關聯性。凡此與醫療訴訟結果攸關的重要法律問題，包括實體法上一般醫療過失的民、刑事責任及其構成要件，以及特殊責任類型如醫師告知義務、組織醫療責任等適用疑義，乃至於程序法上醫療糾紛鑑定、實證醫學（EBM, evidence-based medicine）或臨床準則（CPG, clinical practice guideline）在法庭上之應用等，在在值得吾人重視及探究，爰就此著有論文數篇投稿期刊，經集結編排後，本書問世亦於焉而生。
承蒙國家衛生研究院與國科會的支持，本團隊能有幸投入醫事法學領域的研究工作，並順利將此書付梓出版，謹此表達由衷之謝忱。回顧撰文過程，作者群以醫療過失責任及醫療糾紛鑑定為研究主軸，悉心竭力於蒐集相關學說、實務見解及外國法制，試圖將此等為數可觀的參考資料加以整理歸納，期間採以有別於傳統釋義學之研究途徑，討論上兼俱法律經濟學、法學實證分析等觀點，經由不同層面來開展思維理路，全盤檢討醫療爭訟之問題所在，從中建構起醫療過失歸責之應有取向，藉以化解醫界臨床實務與法界審、檢、辯及學者之間，就如何觀照問題癥結所存有的莫名歧見。但無可諱言的，礙於筆者才疏學淺，書中餘留下來疏漏或說理不足之處，在所難免，尚祈各位學界先進不吝賜正為禱。又值此醫療糾紛方興未艾之際，誠摯企盼本書可收拋磚引玉之效，挹注多元論述供作有識之士參酌之用，互勉彼此為締造和諧之醫病關係而共同努力。
吳俊穎
再版序
承蒙讀者的支持與鼓勵，本書得於短期之內修訂再版，謹此深致謝忱。回顧本書付梓以來，醫療糾紛在台灣不僅未見停歇，反而有越演越烈之勢，如何藉由調整法制規範以為因應，社會各界對此問題意見分歧，甚至爭論不休。所幸，政府已率先試辦生育事故的補償計畫，「醫療糾紛處理及醫療事故補償法」草案亦正在立法院審議中，即便坊間就此紛爭解決之道並未形成高度共識，但至少媒體輿論逐漸體認到問題的嚴重性，相關討論文獻可謂汗牛充棟，此刻著手編輯改版不外乎也在彰顯此一正面意義。
但無可諱言的，醫病爭議問題除了規範面的分析外，更不免直接涉及醫療爭訟的實況考察，委實說，光從傳統法釋義學或比較法之研究取徑，並無法獲致確切解答，一切仍有待運用實證方法加以補充調查，方能真正掌握醫療紛爭發展脈絡的實相。有鑑於此，企盼本書整理文獻所累積之研究發現，未來可與其他實證經驗交互連結印證，進一步反饋成為醫療事故歸責之論據基礎，藉以省思現行法制是否開啟醫療責任趨向嚴格化，檢視司法實踐結果是否亦步亦趨受此影響，回頭質疑社會輿情有無失之偏頗，是否因迷信醫師之白袍形象而充斥著盲目期待，乃至變相苛責醫護人員而使其蒙受不利對待。
本書再版問世，必須感謝元照出版公司編輯群的鼎力襄助。當然諸位讀者願與筆者一同分享研究心得，藉此相互學習砥礪所帶來之高情厚誼，更轉化成為吾人求知好學的原動力，彌足珍貴。可惜筆者學殖未深，書中論述不足之處在所難免，敬祈各方家先進續予指正為禱。
吳俊穎
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