工程法律實務研析(七)：法院判決與營建工程鑑定之探討

寰瀛的話
總主編的話

第一章 概述
壹、鑑定之定義／1
貳、鑑定之種類／3
參、鑑定人之法定資格／3
一、鑑定人之消極資格／4
二、鑑定人之積極資格／4
肆、鑑定資料／4

第二章 營建工程爭議之鑑定
壹、營建工程爭議鑑定之特色／7
貳、營建工程爭議鑑定程序之開啟／8
一、鑑定之必要性／8
二、鑑定人及鑑定機關之選任／13
三、鑑定人之拒卻／18
參、鑑定機關如何進行鑑定程序／30
一、程序審查／31
二、實際執行鑑定人之派任／34
三、實體鑑定作業／51
四、內部審查機制／62
五、附錄、資料來源（依筆畫排列）／76

第三章 法院如何處理營建工程爭議之鑑定
壹、具結／79
一、鑑定人應具結／79
二、受囑託鑑定之機關或團體無須具結／80
三、「鑑定輔助人」應否具結？／81
貳、自由心證／84
一、自由心證之定義／84
二、就鑑定意見可採與否，法院應踐行調查證據程序而後定其取捨／87
三、法院應敘明鑑定意見是否客觀、符合真實之理由／91
參、法院如何評價鑑定報告／92
觀察點一：鑑定人（機關）是否具備鑑定能力／92
觀察點二：鑑定時點是否適當／98
觀察點三：鑑定程序有無瑕疵／102
觀察點四：鑑定意見是否超出囑託鑑定範圍／105
觀察點五：鑑定意見是否客觀公正／108
觀察點六：鑑定意見有無說明鑑定結果之判斷理由／111
觀察點七：鑑定意見是否前後矛盾或論理邏輯謬誤／116
觀察點八：鑑定意見所認定之事實是否與卷證資料 相符／125
觀察點九：鑑定人或鑑定機關指派到庭陳述意見之人到庭陳述後能否消弭法院之疑慮／146
觀察點十、其他／154

第四章 囑託鑑定外之制度
壹、私鑑定／173
一、私鑑定之定義／173
二、私鑑定之證據能力及證據價值／174
三、私鑑定與司法鑑定之差異／175
四、相關判決整理／177
貳、鑑定契約／189
一、鑑定契約之定義／189
二、鑑定契約之效力／191
三、合意選任鑑定人與鑑定契約之區別／192
四、相關判決整理／195

特約邀稿 英國工程訴訟中專家證據機制之初探
壹、背景／204
貳、科技與工程法院運用民事訴訟專家證據之相關法令／207
一、科技與工程法院簡介／207
二、專家證據相關法令／208
參、新民事訴訟規則四面向／210
一、限制專家證據不必要的使用／210
二、強化專家的獨立公正職責／214
三、指定單一共同專家／222
四、專家證人間之合作／226
肆、專家證人之選任及專家證據檢驗程序／228
一、限制專家證據不必要的使用／228
二、書面證言／230
三、專家報告的格式及內容／230
四、專家證據的公開性／232
五、專家證據的檢驗方式／233
伍、結論／234

特約邀稿 美國民事訴訟程序之專家證人制度
前言／240
壹、美國專家證人制度之相關法令／241
一、聯邦民事訴訟規則（The Federal Rules of Civil Procedure）／242
二、聯邦證據規則（Federal Rules of Evidence）／244
貳、證人之分類／245
參、專家證人之選任及作證程序／246
一、確認需要專家證詞之待證事實／246
二、專家證人之資格／246
三、專家證人之選任／247
四、證據揭露程序（Disclosure）／248
五、證據開示（Discovery）程序／252
六、違反證據揭露（disclosure）或證據開示（discovery）之效果／254
七、對於專家證人之保護／255
八、審理程序／257
肆、專家證人其他議題／257
一、專家證人證詞之證據能力（Admissibility）／257
二、專家證人所依據之事實及資料／261
三、專家證人之費用／261
四、專家證人之責任／263
伍、結論／265

附錄1／269
判決索引／279

寰瀛的話

　　寰瀛法律事務所於1997年創立初期，即已擇定工程法作為深耕領域。當時國內工程法學尚在萌芽，相關法律文獻不足，且多以介紹外國工程法理論者居多；同仁辦案之際，甚感苦惱，有時尚且有盲人摸象的感覺。檢討箇中原因，主要在於未能精準掌握我國法院有關工程法之判決見解。

　　有感於此，經過合夥人討論，決定推出「工程法律實務研析」系列叢書，整理並分類我國法院的工程法判決，期望透過耙梳法院判決，編成一本工具書，讓工程（法）實務工作者能夠隨時查閱。

　　工程法律實務研析系列叢書第一冊於2005年推出後，受到各界熱烈迴響，之後接續出版五冊。其中，第一至第四冊係將法院審理各類工程爭議的判決予以體系化，第五冊則比較分析營建工程契約條款，第六冊則從學理及實務角度，探討誠信原則在工程爭議的運用。

　　工程法律實務研析系列叢書出版以來，多少填補同仁辦案時資料索引不足的遺憾，而意外的收穫是，承蒙國內大學土木工程學系教授採納為教材，讓莘莘學子在課堂上能夠藉由系列叢書，結合工程與法律的觀點，更務實地探討國內工程爭議的預防與解決之道。

　　值此寰瀛法律事務所邁入第20年之際，合夥人決定繼續編輯系列叢書第7冊，並選擇以工程鑑定作為探討主題，理由在於，法院審理工程案件之際，受限於工程技術與經驗，高度仰賴工程鑑定，然而，是否交付鑑定？交付鑑定的範圍如何？如何選定鑑定機關？鑑定程序為何？鑑定方法為何？鑑定結果應如何呈現？鑑定應如何收費等議題，相信實務工作者有很多的困惑，也有不同的聲音與期許。

　　希望藉由本書的出版，共同思考如何運用、善用營建工程鑑定，更圓滿地解決工程法律爭議。
總主編的話

　　在承辦無數工程法律爭議案件的過程中，我們充分感受到當事人、鑑定人與法院對於鑑定又愛又怕的心情。

　　從法院囑託鑑定到鑑定意見的提出，少則數月，多則經年。鑑定意見提出後，能否加速終結爭議，則取決於鑑定意見的說服力。而鑑定意見的說服力，建立在鑑定人及鑑定程序的客觀公正性、鑑定人對於鑑定事項的專業度、對鑑定事項及鑑定資料的掌握、鑑定意見的論述是否清晰有據等。

　　一份具有說服力的鑑定意見，需要法院、鑑定人與當事人的共同協力。

　　若法院於囑託鑑定時，能夠向鑑定人說明囑託鑑定事項的爭議所在及目的、鑑定資料的整理方式、法院可以在鑑定過程提供哪些協助，將可提升鑑定人對於鑑定事項及鑑定資料的掌握，從而有助於專業鑑定意見的提出。

　　若鑑定人在鑑定前能夠聽取當事人的主張及瞭解爭執所在，並與當事人溝通鑑定程序的進行方式，於鑑定過程中，確保當事人有公平的機會參與鑑定程序、陳述意見（特別是鑑定意見所憑據的事證）及提供鑑定資料，於作成鑑定意見時，能夠敘明鑑定意見所憑據的事證及專業理由，亦可有效提升鑑定意見的可信度，增加當事人及法院對於鑑定意見的信賴。

　　我們深信，溝通與對話，能夠帶來進步。

　　雖然囿於公開資訊的不足，本書僅能就公開的法院判決及有限的網頁資訊，嘗試讓工程界的朋友瞭解法院是如何決定是否交付鑑定及是否採納鑑定意見，讓法律界的朋友瞭解工程界是如何處理受囑託鑑定事項。但相信並期待我們的星光微火，能夠點燃及啟動工程界與法律界的朋友就鑑定制度的進一步溝通與對話。

　　此外，我們特別邀請顏玉明副教授介紹英國工程訴訟之專家證據機制，邀請莊欣婷律師介紹美國民事訴訟程序之專家證人制度，讓我們共同思考民事訴訟程序下的鑑定制度未來可能的發展方向。

　　感謝執行小組洪士軒律師、潘怡廷律師、李家豪律師及陳俐宇法務主任的辛苦籌畫，更感謝共同協助蒐集資料的李宗霖律師、張濱璿律師、陳耀南律師、簡見安律師、魏芳瑜律師、方瑋晨律師、蔡瑞紅律師、廖國翔律師、初泓陞律師，及本書作者群王雪娟律師、李惠貞律師、劉素吟律師、董惠平律師、李天惠律師、喬心怡律師、陳重安律師、謝承益律師。

　　期待您的指教！