民事訴訟法：通常訴訟程序（下）

這是一本為民法、民訴搭起橋樑的教科書！
・體系架構：按訴訟進行流程，循序為階段式說明。如果您對民事訴訟法的認識，仍然停留在「點」的觀念、沒有「線」的連結，本書的階段式說明法，為您將零散的觀念，依序串起。
・案例解析：以訴訟法爭點為主軸、民法實例為藍本。如果您看到實例問題，總是找不到爭點，本書透過大量案例解說，為您示範如何將民事訴訟法抽象的觀念，化為具體的實例解析步驟。
・全真考題：收錄國家考試經典試題，詳實解說破題要領。如果民事訴訟法是您通過國考門檻的致命傷，本書嚴選並收錄歷年經典試題，依各派學說示範解題技巧，民事訴訟法將成為幫助您跨過門檻的利器。

李淑明

學　歷
臺灣大學法律系法學組畢業
臺灣大學法律系研究所民商法組畢業
經　歷
司法官特考及格
律師高考及格
著　作
民事訴訟法－通常訴訟程序（上）
民事訴訟法－通常訴訟程序（下）
民事訴訟法－特殊與救濟程序
民法總則
債法總論
債法各論
民法物權
民法入門
民法基礎五講
原來～答案要這樣寫－財產法
財產法（I）－契約法
財產法（II）－侵權行為法．物權法
論　文
美國反傾銷制度損害要件之研究（碩士論文）
物之瑕疵擔保與不完全給付之競合
代客停車，把車弄丟了，該怎麼賠？
抵押權人之次序權

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改版序
～謝　辭～

　　剛剛完成拙著「民事訴訟法－通常訴訟程序（上）」的改版，還有本系列叢書的第三冊～「民事訴訟法－特殊與救濟程序」，滿懷著對各位讀者們的感謝，緊接著展開本書的更新。謝謝各位對這本小書的支持與肯定，才能讓這本小書在這麼短的時間內推出新版。這對筆者來說，意義重大！
　　開始提起筆來寫第一本民法教科書，是個巧妙的因緣際會，因為有了個特殊的緣分和機會，「該如何寫出一套真正符合讀者所需的教科書？」這個問題，一直盤繞在筆者的腦海裏～～
　　寫完了一整套民法教科書後，筆者選定了「民事訴訟法」為下一個階段的挑戰目標。為什麼是「民事訴訟法」呢？想必只要是法律人，都不難理解筆者的動機吧？民事訴訟法，是讓許多法律人第一次踢到鐵板、垂頭喪氣的科目。究竟是什麼原因讓法律人如此受挫呢？民事訴訟法真有這麼難懂、難學嗎？其實，和天馬行空、似有若無的民法理論比起來，民事訴訟法的思考模式，真的單純許多，實在不應該讓這麼多法律人，總在民事訴訟法跟前摔個大跟斗才是。當然，筆者也是過來人，深知各位心中的苦～不是民事訴訟法的理論艱澀難學，而是民訴學者們各說各話的盛況，就算不是空前絕後、大概也是法學界的奇觀之一！各位不單單要應付百家爭鳴的學說爭辯，還得在看似差不多、卻又不盡相同的學說論述裏，了解那幾個專有名詞究竟是以什麼樣的規則進行排列組合。麻煩事兒還不只於此，除了要了解抽象的理論、知道什麼時候該祭出哪些專有名詞外，更重要的是～得學會將這些抽象的理論運用到實務案例。到此為止，不知筆者可有真實地點出了各位的苦處？
　　既然民事訴訟法的學習障礙這麼多，筆者希望可以透過淺顯易懂的文字，搭配真實又詳盡的案例解說，將自己一貫的學習方法和心得，與各位分享。
　　自從這本小書，還有她的姐妹作～「民事訴訟法－通常訴訟程序（上）」問世後，讀者們以銷售數字給予筆者直接又熱情的迴響，除了讓筆者好生感動外，更重要的是～您的肯定傳達了最直接的訊息，告訴筆者：這本小書的解說方式，是有幫助的！這套叢書的撰寫風格，是各位都可以看得懂並知所運用的！這一刻的心情是感恩的，感謝上天讓我透過文字，找到許多知音、一同努力求知求真的知音。
　　這次改版的重點，除了更正上一版的誤寫、誤繕之外，同時還補充了學者們最新發表的學術論文，以及105年國家考試題目。儘管參加及通過國家考試不是學習法律的目的，但終究是許多法律人必須經歷的過程。因而筆者撿選相關的國考題目，透過【全真考題】讓各位得以驗收學習成果，這可是個非常實用的學習方法喔！
　　再次謝謝您這麼些年來的支持。儘管筆者已盡最大的努力精進本書的內容，但仍然謬誤難免，期待您來信不吝給予指正，更期待您繼續給予支持，謝謝！

李淑明
2017年8月

改版序
序　言

　　第一講／通常訴訟程序（下）

【第三階段】民事訴訟之審理
第五章／證據調查程序
　　案例19／3
　第一節／「證據調查程序」之體系位置／4
　　一、爭點整理程序vs.證據調查程序／4
　　二、「證據調查程序」之體系總覽／5
　第二節／證據調查程序／13
　　一、證據調查程序之指導原則／14
　　二、證明之客體──要證事實／15
　　三、聲明證據與摸索證明／21
　　四、證據之取捨／25
　　五、人證之調查程序／29
　　六、物證之調查程序／40
　第三節／舉證責任論／53
　　◎步驟一：舉證責任思考流程／55
　　一、「主觀舉證責任」到「客觀舉證責任」／55
　　二、本證vs.反證／58
　　三、當事人之陳述與舉證責任／59
　　◎步驟二：舉證責任分配法則／61
　　一、規範說（特別要件說）／61
　　二、其他實務見解──消極事實、變態事實／69
　　三、消極確認之訴之舉證責任／82
　　四、行為責任說／84
　　◎步驟三：舉證責任之減輕／86
　　一、基本觀念之釐清／87
　　　二、舉證責任減輕之法基礎／88
　　三、舉證責任減輕之類型化／88
　　四、起訴前～舉證責任之減輕／90
　　五、起訴後～舉證責任之減輕／92
　　◎步驟四：舉證責任之轉換／96
　　一、什麼是舉證責任之「轉換」？～談思考步驟／97
　　二、舉證責任轉換之法基礎／97
　　三、舉證責任之轉換──法律別有規定／98
　　四、舉證責任轉換──契約責任／104
　　五、舉證責任之轉換──醫療責任／107
　第四節／自由心證主義／112
　　一、什麼是「自由心證主義」？／113
　　二、心證形成過程／119
　　三、自由心證主義之限制／122
　　四、自由心證主義之擴大／139
　第五節／證據保全程序／153
　　一、從制度的緣由談起／153
　　二、聲請保全證據之要件／155
　　三、聲請保全證據之程序／157
　　四、證據保全程序之進行與效力／158
　　五、證據保全協議／159
第六章／特殊訴訟型態之審理原則
　第一節／共同訴訟之特殊審理原則／163
　　案例20／163
　　一、普通共同訴訟／164
　　二、必要共同訴訟／167
　第二節／訴訟擔當之特殊審理原則／173
　　一、簡述「訴訟擔當」／173
　　二、被擔當人之訴訟實施權／173
　　三、訴訟擔當人之訴訟實施權／174
　第三節／訴訟參加之特殊審理原則／176
　　案例21／176
　　一、主參加訴訟／177
　　二、輔助參加（從參加）／177
　　三、獨立的輔助參加／181

【第四階段】民事訴訟之變化
兵不厭詐──千奇百怪的訴訟招數
第一章／訴之合併
　第一節／訴之主觀合併／191
　　案例22／191
　　一、共同訴訟／192
　　二、主觀選擇合併／193
　　三、主觀預備合併／196
　第二節／訴之客觀合併／203
　　案例23／203
　　一、概　說／203
　　二、單純合併／206
　　三、重疊合併（競合合併）／210
　　四、選擇合併／212
　　五、預備合併／218
　　六、訴之客觀合併之新定位／222
第二章／訴之變更追加
　　案例24／233
　第一節／訴之變更追加之意義與態樣／234
　　一、從「紛爭集中審理主義」談起～／234
　　二、態　樣／235
　第二節／訴之變更追加之要件／238
　　一、客觀之變更追加／238
　　二、主觀之變更追加／250
　第三節／訴之變更追加之發動、程式與裁判／256
　　一、訴之變更追加之發動／256
　　二、訴之變更追加之程式／258
　　三、訴之變更追加之裁判與法律效果／259
第三章　反　訴
　　案例25／263
　第一節／反訴之意義與性質／263
　　一、再從「紛爭集中審理主義」談起～／263
　　二、意義與性質／264
　第二節／反訴之要件／265
　　一、形式要件／265
　　二、實質要件／265
　第三節／反訴之發動、程式與裁判／274
　　一、反訴之發動／274
　　二、反訴之程式／274
　　三、反訴之裁判／274

【第五階段】民事訴訟之終結
曲終落幕──該是揭曉勝負的時候了！
第一章　裁　判
　第一節／總　說／282
　第二節／判　決／283
　　案例26／283
　　一、Why～When～What～／284
　　二、判決之種類／287
　　三、判決之成立與生效／316
　　四、有瑕疵判決之救濟～談判決之更正與補充／318
　第三節／裁　定／324
　　一、Why～When～What～／324
　　二、裁定之效力與救濟／325
第二章／確定判決之效力
　第一節／總說──確定判決具有哪些效力？／330
　　一、判決什麼時候確定？／330
　　二、確定判決之效力──羈束力／331
　　三、確定判決之效力──確定力／332
　　四、確定判決之效力──形成力／332
　　五、確定判決之效力──執行力／335
　第二節／既判力（實質上確定力）／338
　　案例27／338
　　一、什麼是「既判力」？／339
　　二、時間範圍（遮斷效）／344
　　三、主觀範圍／349
　　四、客觀範圍／385
　　五、綜合整理與評釋／401
　第三節／爭點效（判決理由中判斷之拘束力）／405
　　案例28／405
　　一、談「爭點效」之源起／406
　　二、爭點效之要件／408
　　三、爭點效vs.爭點整理程序／410
　　四、爭點效之法律效果／412
　第四節／反射效／416
　　案例29／416
　　一、談「反射效」之源起／416
　　二、「反射效」之意義、性質與範圍／418
　　三、重要案例研究／421
　第五節／對參加人之效力／429
　　案例30／429
　　一、輔助參加（從參加）／430
　　二、獨立的輔助參加／444
第三章／訴訟上和解
　　案例31／451
　第一節／訴訟上vs.訴訟外和解／451
　　一、先從民法和解契約談起／451
　　二、次談訴訟上和解之意義與性質／454
　第二節／如何達成訴訟上和解？／458
　　一、程序要件／458
　　二、實體要件／461
　　三、訴訟上和解之啟動／461
　第三節／訴訟上和解之效力／463
　　一、羈束力／463
　　二、確定力／464
　　三、形成力？／465
　　四、執行力／466
　　五、對第三人及訴訟標的外之法律關係的效力／466
　第四節／訴訟上和解之救濟／467
　　一、基本觀念解說／467
　　二、訴訟上當事人之救濟方式／469
　　三、訴訟外第三人之救濟方式／472
第四章／訴之撤回
　第一節／概　說／479
　　一、訴之撤回之意義／479
　　二、訴之撤回vs.捨棄vs.認諾／479
　第二節／如何撤回起訴？／480
　　一、任意撤回／480
　　二、擬制撤回／482
　第三節／撤回起訴之效力／483
　　一、訴訟法之效力／483
　　二、實體法之效力／484

【第六階段】案例綜合討論
　題型1／因「合夥」而生之訴訟／489
　　一、合夥之實體法地位／490
　　二、合夥之訴訟法地位──非法人團體／492
　　三、合夥之訴訟實施權──實體與程序之結合／494
　　四、確定判決之效力──以「合夥」為被告／496
　　五、確定判決之效力──以「合夥」及「合夥人」為共同訴訟當事人／501
　　六、示範解答／504
　題型2／因「公寓大廈管委會」而生之訴訟／507
　　一、管委會之實體法地位／508
　　二、管委會之訴訟法地位──非法人團體／510
　　三、區分所有之物權關係及訴訟實施權／511
　　四、管委會之侵權能力／513
　　五、示範解答／516
　題型3／一部請求（一部訴求）／519
　　一、如何判定是否為「一部請求」？／519
　　二、兩個訴訟法基本原則之矛盾與衝突／520
　　三、綜合整理與評釋／523
　　四、示範解答／526
　題型4／代位訴訟／530
　　一、訴訟標的／531
　　二、代位訴訟之被告／534
　　三、對債務人之效力／535
　　四、對其他債權人之效力／538
　　五、示範解答／540
　題型5／撤銷詐害債權訴訟／543
　　一、訴訟標的／544
　　二、撤銷詐害債權訴訟之被告／544
　　三、訴之性質／545
　　四、其他衍生問題／546
　　五、示範解答／551
　題型6／因「共有」而生之訴訟／555
　　一、返還共有物之訴／556
　　二、因買賣共有物而生訴訟／565
　　三、裁判分割共有物之訴／569
　　四、請求履行共有物分割協議之訴／582
　　五、示範解答／586
　題型7／因「連帶債務」而生之訴訟／593
　　一、「多數債務人」之類型化／594
　　二、以「真正連帶債務人」為共同被告／599
　　三、以「不真正連帶債務人」為共同被告／604
　　四、對連帶債務人中之一人所為之判決，對其他連帶債務人之效力／609
　　五、原告欲追加其他連帶債務人為共同被告，應如何為之？／613
　　六、示範解答／616
　題型8／因「保證契約」而生之訴訟／623
　　一、保證契約之特殊性／623
　　二、以主債務人與保證人為共同被告／624
　　三、僅以主債務人為被告／628
　　四、僅以連帶保證人為被告／630
　　五、示範解答／633