保證契約與擔保給付精選判決評析

序言

第一章 保 證
第一節 保證之意義、性質、種類與其他類似概念
壹、定型化保證契約與消費者保護法之適用
．最高法院民事96台上1246裁判／2
貳、併存之債務承擔人之求償權
．最高法院民事91台上1741裁判／15
參、併存之債務承擔的同意
．最高法院民事93台上364裁判／23
肆、無效債務之保證
．臺灣高等法院高雄分院民事91重上63裁判／29
第二節 保證契約之從屬性
壹、保證之從屬性
．最高法院民事86台上3711裁判／39
貳、主債務人對債權人之抗辯
．最高法院民事98台上1044裁判／48
參、最高限額保證之擔保範圍
．臺灣高等法院民事87重上157裁判／59
肆、主債權範圍擴展條款
．最高法院民事98台上1652裁判／69
第三節 保證契約之補充性
壹、保證人之先訴抗辯權
．最高法院民事97台抗773裁判／82
貳、連帶保證
．最高法院民事88台上1815裁判／90
參、連帶保證之訴訟主張
．臺灣高等法院民事98上易801裁判／101
肆、董事、監察人之連帶保證責任
．臺灣高等法院臺中分院民事94重上更𣇈5裁判／115
第四節 保證人之權利
壹、保證人對主債務人之求償權
．最高法院民事95台上443裁判／146
貳、連續保證債務之終止
．最高法院民事91台上1039裁判／153
參、連續保證債務之終止權排除條款
．最高法院民事96台上232裁判／159
肆、最高限額保證之免責
．最高法院民事91台上1585裁判／169
第五節 銀行法之連帶保證
壹、銀行法之連帶保證適用之對象
．最高法院民事98台抗33裁判／179
貳、銀行法之連帶保證違反之效力
．最高法院民事99台上1987裁判／183
參、銀行為保證人
．臺灣高等法院民事92重上564裁判／188
第六節 保證之消滅
壹、債權人拋棄擔保物權
．臺灣高等法院民事86上685裁判／210
貳、共同保證之分擔額
．最高法院民事99台上1204裁判／220

第二章 工程與其他非典型之擔保給付
第一節 保證廠商之性質
．最高法院民事93台上1431裁判／230
第二節 工程保留款
壹、工程保留款之性質
．最高法院民事93台上1950裁判／240
貳、工程保留款之扣押
．最高法院民事95台上648裁判／260
第三節 履約保證金
壹、履約保證金之性質
．最高法院民事94台上1209裁判／268
貳、立即照付約款
．最高法院民事94台上1134裁判／277
參、業主逕行發還保證金
．最高法院民事90台上1039裁判／290
第四節 其 他
壹、預付款還款保證
．最高法院民事98台上1138裁判／304
貳、保固約款
．臺灣高等法院民事91重上482裁判／316

第三章 人事保證
第一節 人事保證之意義與性質
壹、人事保證之範圍
．最高法院民事99台上338裁判／344
貳、職務上行為
．臺灣高等法院民事98上易138裁判／352
第二節 人事保證之成立與特性
◎人事保證之成立
．最高法院民事97台上2214裁判／363
第三節 人事保證人與僱用人（即債權人）間之關係
壹、人事保證之期間
．最高法院民事95台上223裁判／370
貳、債務減免權利
．最高法院民事96台上1471裁判／386
參、人事保證人責任之限制
．臺灣高等法院民事96重上460裁判／394

序

　　本書之完成起因於在民事法領域教學研究時，面對諸多法律適用上之疑慮，一方面必須參酌德國法之相關規定，一方面亦須從司法實務上擷取各種新興爭議問題之實務見解，因此，陸續蒐集諸多司法實務之相關判決以為教學或研究上之研究資料，深覺相關實務判決資料如能予以類型化分析，亦可供司法實務上，不論是法官或律師處理相關事件之參考。

　　另外，在教學研究時亦發現民事法之相關規定可遠溯1929年之民法制訂施行，甚至更早之大清民律草案，重要源頭則來自1894年制訂之德國民法典。一部超越百年的民法典，一部植基於農業社會的法律，能一直適用至今，法官實則扮演最重要的角色！而民事契約法以私法自治為核心，定型化契約條款在一個結構不對等的時代被大量廣泛的利用，這些一方面改變了原來債法所應具有法律角色扮演的面貌，一方面亦不斷衝撞法律人對法律重要基本原則的堅持，使得我們法律研究者必須常常思考，契約自由不允許國家任意介入干涉嗎？「契約神聖原則」這麼神聖嗎？

　　民事保證契約係以擔保目的為其契約之本質，藉著定型化契約發展出了最具擔保強效功能之擔保給付，屬於法律未規定從屬性之擔保權利。如當事人間對其權利義務未於擔保協議中予以明訂，那他就脫逸擔保權利從屬性原則嗎？司法實務對這些新型態擔保權利完全「照單全收」，甚至約款擬定人之條款不清楚時，更而為約款擬定人有利之解釋，令我們不禁要問：「私法自治保障一方當事人絕對的自由嗎？」書中關於保證契約的相關判決意旨，值得我們深思，保證契約應不應該是債權人最方便之擔保，無限制的風險承擔？

　　本書的完成當然要感謝我的父母，他們為了兒女一輩子犧牲，媽媽當年辭去了工作，北上照顧我們四個子女，爸爸總是開心地騎摩托車帶著我到高雄鳥松鄉下，「展示」著唸北一女、建中、臺大的子女，父母之恩，永遠銘記在心！其次，我的恩師王澤鑑 老師，對我而言不僅是恩師，亦是可親近之父輩，關心我操持家務太勞累，常常鼓勵我，我們學生輩效法追隨老師，想要學習萬分之一就已心滿意足。

　　而我與外子一起走過唸法律，結婚組織家庭，攜子遠渡重洋留學的歲月，甘苦與共。他的用功，我自嘆不如，只能說他的努力成果我與有原因力，屬於累積的因果關係。

　　自從去年脊椎開刀後，人生有了新視野，遵醫囑減量工作，開始覺得放輕鬆一點人生比較快樂。也知道自己能力所在，應該不是擔任學校行政工作，因此決定把重要的研究所得，彙集成冊！

　　最後，本書的完成要感謝司法院與我合作之計畫，才得以  針對此類判決予以評析。此外，亦要感謝我的寶貝學生們珈漪、 佳蒨、怡蒨、思荔、姿羽、怡婷費心地蒐集相關判決整理、撰寫分析意見，還有孟緯、婉婷、佩倫辛苦的校對。也感謝政大的同事及所有學生，感謝我的家人，祝福大家！