論人體分離物之法律地位：以財產利用為中心

推薦序／陳忠五
序言
摘要
Abstract

第一章 緒論
第一節 研究背景／1
第一項 人體分離物運用之歷史／1
第二項 人體分離物運用之現況／3
第二節 研究動機與目的／11
第三節 研究方法／13
第四節 本文架構／14

第二章 人體分離物之法律意義
第一節 人體分離物之定義及其範圍／17
第一項 生物學上之角度／18
第二項 法律規定之角度／21
第三項 本文之定義與範圍／33
第二節 人體分離物與權利主客體二元論／35
第一項 權利主體概說／36
第二項 權利客體概說／37
第三項 人體分離物之特殊性／38

第三章 人體分離物之權利屬性
第一節 人體分離物於財產法上之地位／41
第一項 人體分離物是否為財產權標的／41
第二項 人體分離物財產權之歸屬問題／68
第二節 人體分離物於人格法上之地位／81
第一項 身體健康權／81
第二項 基因隱私權／84
第三項 自主決定權／86
第四項 遺族情感法益／89
第三節 人體分離物之財產權與人格權雙重屬性／90
第一項 民法上權利之分類模式／91
第二項 我國財產權與非財產權二分法所面臨之挑戰／94
第三項 人體分離物具有財產權與人格權之雙重屬性／97

第四章 人體分離物之財產利用
第一節 以公序良俗作為利用界線／99
第一項 公序良俗之意義與地位／100
第二項 人體分離物所涉之公序及其判斷／114
第三項 各分離物公序間之位階高低／122
第二節 人體分離物之財產利用問題／126
第一項 人體分離物之融通性問題／126
第二項 人體分離物之對價性問題／135

第五章 人體分離物之對價給予機制
第一節 對價與回饋方式於法律評價上之差異／158
第一項 對價與回饋機制間之差異／158
第二項 當事人間權利義務關係之不同／160
第二節 法律經濟分析下之市場制度／161
第一項 法律經濟分析──以寇斯定理為核心／162
第二項 財產權之保護之法則／166
第三項 研究檢體保護法則之採擇／168
第三節 對價給予機制之態樣／170
第一項 英美法上之對價給予機制／170
第二項 本文見解／174

第六章 結論
第一節 本文見解回顧／189
第二節 未來展望與建議／191

參考文獻／193

推薦序

　　本書是張瀞文於2016年12月通過臺灣大學法律學院法律學研究所碩士學位考試的論文。該文口試期間，獲得口試委員吳從周與邱玟惠二位教授用心指正，提出許多寶貴意見，啟發瀞文於口試結束後得以依照二位教授的建議，繼續鑽研思考，修正補充其論文內容。

　　該文定稿後，更趨成熟。因研究議題深具價值，問題意識明確，論證脈絡清晰，見解嚴謹富有創意，獲選為臺灣大學法律學院傑出碩士論文獎，並獎勵出版。值此本書即將出版之際，我掛名指導教授，本於鼓勵年輕新秀之心，樂意撰寫此序，簡要說明該文主要論點及創見。

　　法學觀點下，與人體分離後的「人體成分或衍生物」，其法律地位如何，是一項亟待研究的議題。本書反思過去「權利主體與客體」、「財產權與人格權」二元論的傳統法學思維方式，先就「人體分離物」予以定義，並據以界定研究範圍後，著眼於人體分離物的法律地位、財產及人格雙重權利屬性間之相互影響等，就相關問題進行全面深入的探討。

　　本書首先基於人體分離物得作為一法律上之「物」並享有「財產權」此一立論，思考各國現行法制為何處處限制其財產利用行為，包含其轉讓對象、方式及使用範圍等，並得出上開限制乃源自於人體分離物之「人格屬性」暨「公共秩序維護」的法律政策，進而提出人體分離物乃同時具有財產權及人格權雙重屬性，應受到雙軌保障的觀點。

　　本書進一步探求現行各國法制中，大多以人性尊嚴、研究保障、避免弱勢剝削等理由，限制其財產利用行為，並建議以「公序良俗」此一抽象不確定法律概念，作為限制其財產利用的統合基礎，力求建構一具體化、層級化的檢驗標準。透過對人性尊嚴概念、基本人權規範的分析及檢視，本書提出人體分離物所涉及的公共秩序，應包含「人性尊嚴維護」、「弱勢群體保護」、「人民健康與衛生安全保障」、「科學研究與經濟發展促進」等四種價值，並將人體分離物依其人格屬性強弱，予以類型化，依不同類型，檢視其是否具有交易上融通性，以及其利用是否得取得對價，且強調人體分離物中研究檢體的對價移轉可能，進而提出有關對價給予機制的制度建議。

　　本書最精華之處，乃在於具體化公序良俗概念於人體分離物的利用，藉此修正過去籠統以人性尊嚴、研究保障等理由，全盤否認人體分離物融通性或對價性的說理方式。本書強調，在不違背人性尊嚴前提下，應思考個案分配正義、公平原則，並兼衡研究、醫學發展。作者以層層堆疊、細緻化的法律思維方法，從中充分展現其清晰邏輯、說理深度。其所提出的「層級化檢驗標準」，更能作為規範如代理孕母、安樂死等其他相關議題的參考指標，具有貢獻。

　　整體而言，本書研究主題具有新穎性及前瞻性，其具體化公序良俗概念的嘗試，使得不確定法律概念於實際操作上更加明確，其所建構的問題定位、思考流程與論證方式，對於人體分離物權利相關爭議，能發揮定紛止爭的功能。鑑於本書諸多論點，具有參考價值，足以提升我國民事法學研究水準。爰推薦如上。
序言

　　欲提筆寫作論文之初，不停的在眾多文獻中構思研究的靈感與方向。偶然間看到邱玟惠老師所寫的「論人體組織之無償贈與、有償使用及其衍生物之權利歸屬」一文，當中提及到人體組織於權利主客體間轉換之特殊性、權利歸屬之判斷、有償或無償移轉間之取捨等問題，激發了我對此議題的興趣，也開啟了本篇論文的撰寫。

　　「論人體分離物之法律地位──以財產利用為中心」是以一個較為新興的研究客體來對傳統財產、人格權利的內容為檢視，其中點出財產與人格法益的分界有漸漸模糊之趨勢，且此二權利在人體分離物之權利義務關係上相互影響。其中，本書後半部著重人格法益帶來對財產使用之限制，即因人格屬性所衍生財產利用與「公序良俗禁止原則」間之問題，並試圖具體化公序良俗的概念，進而產生具階層性的檢驗標準。在撰寫的過程中，雖有遇到瓶頸的時候，但思考其中的利弊權衡、法理基礎等，卻是相當有趣及富有成就感的一件事。

　　有人說，「大學」是老教授教學生如何做菜，學生只需負責記下食譜；「碩士」則是按照老師所給的食譜及原料，按部就班地將菜餚料理出來。我對自己有那麼些期許，希望自己所料理出來的作品，能有一點自己額外添加的原料，能有多一些不落俗套的美味。期望本書不是我從事法學研究的終點，而是美好的起點。

　　很感謝臺大法學論叢以及評委給予肯定，使本書得以出版。在這過程中，最感謝的指導老師陳忠五老師給予的無比協助與引導；除此之外，也謝謝兩位口試委員吳從周老師及邱玟惠老師給予的寶貴意見，也特別謝謝吳志正老師在當中給予醫療法相關的協助。最後，感謝上帝一路上的祝福與帶領，願一切榮耀頌讚都歸給祢！