實務必考熱區　商事法

理論，足使天馬行空之思想恣意奔放，令法文繽紛多元，惟倘未經實務予以具現，終屬空言虛語；實務，足使紛擾煩亂之世事暫歸止息，令文字規範生活，惟倘未經理論予以滋潤，徒留淺陋僵固，二者勢須相輔相成。是以，實務或可謂理論效力化之過程，實為絕大多數法律人畢其職涯殫精竭慮之所，相信亦屬各位讀者心之所向處，自有早予接觸熟悉之必要。

本書以實務見解（包括司法及行政實務見解）為主幹，經由單元方式盡可能地將具歧異之實務見解收納其中，且詳細擷取各見解之論述過程（實務闡述之方式多經反覆錘鍊而成，多予閱覽對自身法律語言之表述能力應有提升之效），併輔以相關學理見解，使讀者得以最高之效率掌握實務重點。又盡可能透過體系化之方式歸整各單元，並收錄商事法各重點考科，雖尚有「林」未全之憾，惟應不至形成「迷陣」。

須予說明者，無論實務或學說見解，終屬就個別爭議所為不同面向之闡釋，實應以其神髓為主，而非出自何處，關鍵在於讀者對該爭議之理解與自我看法，是本書撰擬上省略各學說之精確標註，謹置於參考文獻處供讀者延伸參閱，希望讀者能於各單元閱覽後，有所心得註記，而非徒留何人何見。

最後，衷心感謝學稔陳曉玉副理及林懿婷責任編輯為本書所付出之辛勞，始得令本書順利付梓，希望對各位讀者有所助益。

P.S. 請空暇時多留意或養成定期瀏覽新實務見解之習慣，除可及時掌握新知外，亦可訓練篩選重要見解及迅速掌握見解重點之能力，畢竟考前或許逃得掉，考上後仍難逃「撈」裁判的命運呀ＸＤ

格法

誌於2015年10月18日

理論，足使天馬行空之思想恣意奔放，令法文繽紛多元，惟倘未經實務予以具現，終屬空言虛語；實務，足使紛擾煩亂之世事暫歸止息，令文字規範生活，惟倘未經理論予以滋潤，徒留淺陋僵固，二者勢須相輔相成。是以，實務或可謂理論效力化之過程，實為絕大多數法律人畢其職涯殫精竭慮之所，相信亦屬各位讀者心之所向處，自有早予接觸熟悉之必要。

本書以實務見解（包括司法及行政實務見解）為主幹，經由單元方式盡可能地將具歧異之實務見解收納其中，且詳細擷取各見解之論述過程（實務闡述之方式多經反覆錘鍊而成，多予閱覽對自身法律語言之表...

VOLUME 1 公司法
CHAPTER 1 總則
section 1 公司之設立與登記P1-1-2
UNIT 1 設立中公司之性質P1-1-2
最高法院58 年度第1 次民、刑庭總會會議決議3
設立中公司、發起人合夥、無權利能力社團
UNIT 2 設立中公司與成立後公司之關係P1-1-6
最高法院71 年度台上字第4315 號民事判決
同一體說、契約行為說
UNIT 3 公司登記之效力P1-1-9
最高法院77 年度第9 次民事庭會議決議2
絕對不可對抗、不可對抗善意第三人
section 2 公司行為之限制P1-1-12
UNIT 1 資金貸與之限制P1-1-12
最高法院97 年度台上字第1030 號民事判決
資金貸與、強制禁止規定、區分說
UNIT 2 保證行為之限制P1-1-14
最高法院74 年台上字第703 號民事判例
物上保證人
section 3 公司之負責人P1-1-16
UNIT 1 實質董事之概念P1-1-16
最高法院101 年度台抗字第861 號民事裁定
實質董事、其他有代表權之人
UNIT 2 忠實及注意義務與經營判斷法則P1-1-19
高等法院98 年度上字第1307 號民事判決
經營判斷法則
UNIT 3 對外損害賠償之請求權人P1-1-23
最高法院96 年度台上字第186 號民事判決
公司法第23 條第2 項、他人
section 4 公司之經理人P1-1-27
UNIT 1 經理人之認定P1-1-27
最高法院91 年度台上字第1886 號民事判決
實質認定說、形式認定說
UNIT 2 公司經理人與商號經理人之本質區辨P1-1-30
最高法院42 年台上字第554 號民事判例
民法適用說、排除民法適用說
section 5 選任法人股東或其代表人為董監事P1-1-33
UNIT 1 違反禁止同時當選董監事之情形與效力P1-1-33
最高法院104 年度台上字第35 號民事判決
公司法第27 條第2 項但書、百分之百轉投資
UNIT 2 代表人所獲報酬之歸屬P1-1-40
最高法院101 年度台上字第1696 號民事判決
法人董監事之代表、報酬歸屬
CHAPTER 2 有限公司
UNIT 1 自己代表之限制與例外P1-2-2
經商字第10102119590 號
一人有限公司、自己代表
UNIT 2 股東出資額之轉讓P1-2-4
經商字第10102427310 號
公司法第111 條、出資額繼承
UNIT 3 不執行業務股東之權限P1-2-7
最高法院102 年度台抗字第378 號民事裁定
不執行業務股東、代表權
CHAPTER 3 股份有限公司
section 1 股份有限公司之設立P1-3-2
UNIT 1 發起人之認定P1-3-2
最高法院93 年度台上字第2188 號民事判決
形式認定說、實質認定說
UNIT 2 發起人之權限P1-3-4
最高法院92 年度台上字第727 號民事裁定
開業準備行為、設立必要行為
section 2 股份與股票P1-3-7
UNIT 1 具否決權或複數表決權特別股之禁止P1-3-7
經商字第11159 號
複數表決權特別股、黃金股
UNIT 2 股份之轉讓—以契約或章程限制股份轉讓之可行性P1-3-9
高等法院97 年度重上字第61 號民事判決
以契約或章程限制股份轉讓之可行性
UNIT 3 股份之轉讓—公司設立登記前轉讓股份之效力P1-3-12
最高法院47 年度台上字第46 號民事判決
無效、對公司不生效力
UNIT 4 股份之轉讓—發起人違反轉讓限制移轉股份之效力P1-3-14
最高法院70 年台上字第458 號民事判例
無效、債權行為、物權行為
UNIT 5 股份之轉讓—回籠股之限制P1-3-17
最高法院72 年度台上字第289 號民事判決
強制禁止規定、交易安全
section 3 股東會P1-3-20
UNIT 1 股東會之召集與提案—少數股東召集股東會之要件P1-3-20
經商字第10002335540 號
不能召集、不為召集、其他事由
UNIT 2 股東會之召集與提案—監察人召集股東會之要件P1-3-26
高等法院99 年度上字第1166 號民事判決
為公司利益而有必要、董事會不能或不為召集
UNIT 3 股東會之召集與提案—股東會召集之通知P1-3-30
最高法院103 年度台上字第615 號民事判決
股東會召集通知、發信主義
UNIT 4 股東會之召集與提案—股東會召集事由列舉之程度P1-3-32
最高法院98 年度台上字第923 號民事判決
召集事由、議案具體內容
UNIT 5 股東會之召集與提案—股東提案權P1-3-35
高等法院101 年度重上字第673 號民事判決
自身利害關係、迴避、固有權利
UNIT 6 股東會之決議：決議之成立—定足數之計算P1-3-41
最高法院95 年度台上字第984 號民事判決
已發行股份總數、假處分
UNIT 7 股東會之決議：決議之成立—多數決之計算P1-3-44
高等法院93 年度上字第928 號民事判決
自身利害關係、表決權
UNIT 8 股東會之決議：決議之成立—代理出席P1-3-49
最高法院91 年度台上字第2496 號民事判決
法人股東之代表人、代理出席
UNIT 9 股東會之決議：決議之成立—通訊投票P1-3-52
經商字第10102414350 號
電子投票、臨時動議、修正案
UNIT 10 股東會之決議：決議之類型—假決議之適用情形P1-3-55
民國72 年5 月2 日司法院第三期司法業務研究會
特別決議、假決議
UNIT 11 股東會之決議：決議之類型—讓與主要營業或財產之判斷P1-3-58
最高法院100 年度台上字第717 號民事判決
主要財產目錄、所營事業不能成就、質與量分析
UNIT 12 股東會之決議：決議之瑕疵—得撤銷1 提起撤銷股東會決議之訴的要件P1-3-63
最高法院91 年度台上字第2496 號民事判決
民法第56 條第1 項但書、當場表示異議
UNIT 13 股東會之決議：決議之瑕疵—得撤銷2 基於無效董事會決議而召集之決議效力P1-3-67
最高法院96 年度台上字第2833 號民事判決
有效、得撤銷、不成立
UNIT 14 股東會之決議：決議之瑕疵—得撤銷3監察人無召集股東會之必要仍為召集之決議效力P1-3-69
最高法院86 年台上字第1579 號民事判例
得撤銷、有效
UNIT 15 股東會之決議：決議之瑕疵—無效：無召集權人所召集股東會決議之效力P1-3-71
最高法院28 年上字第1911 號民事判例
無效、不成立
UNIT 16 股東會之決議：決議之瑕疵—不成立P1-3-76
最高法院103 年度第11 次民事庭會議2
定足數、不成立、無效、得撤銷
section 4 董事與董事會P1-3-79
UNIT 1 董事之選任—董事選舉制度不得採分期改選之方式P1-3-79
經商字第10002406370 號
分期選任、累積投票制
UNIT 2 董事之選任—董事長任期內退休致缺位之處理P1-3-81
經商字第10302136340 號
董事長補選、職務代行
UNIT 3 董事之報酬—認定P1-3-83
最高法院69 年度台上字第4049 號民事判決
報酬、酬勞、車馬費、勞務給付之對價
UNIT 4 董事之報酬—分配之追認P1-3-87
最高法院93 年度台上字第1224 號民事判決
章定總額、股東會追認
UNIT 5 董事之解任—轉讓持股而當然解任之認定標準P1-3-90
經商字第207681 號
實際持有、選任時持股
UNIT 6 董事之解任—被解任董事於解任議案中之表決權行使P1-3-92
高等法院93 年度重上字第539 號民事判決
迴避、自身利害關係、有害公司利益之虞
UNIT 7 董事之解任—董事長、副董事長或常務董事之解任P1-3-95
經商字第09702082340 號
有選任權者有解任權
UNIT 8 決議改選全體董事所應採用之決議型態P1-3-98
最高法院98 年度台上字第2159 號民事判決
普通決議、特別決議
UNIT 9 董事之職權—董事長代表行為之效力P1-3-101
最高法院103 年度台上字第1568 號民事判決
交易相對人、善意、交易安全
UNIT 10 董事之義務—競業禁止義務之範圍P1-3-104
臺北地方法院96 年度訴字第4947 號民事判決
概括解除、無效
UNIT 11 董事會之決議與瑕疵—董事會出席數之計算P1-3-107
高等法院暨所屬法院99 年法律座談會民事類提案第12 號
中途離席、個別議案認定
UNIT 12 董事會之決議與瑕疵—董事會與股東會之權限劃分P1-3-110
最高法院103 年度台上字第2719 號民事判決
企業經營與所有分離、公司法第193 條、公司法第202 條
UNIT 13 董事會之決議與瑕疵—董事會決議瑕疵之效力P1-3-113
最高法院104 年度台上字第823 號民事判決
無效、全體出席未異議、交易安全、誠信原則
section 5 監察人P1-3-117
UNIT 1 董事與公司交易時代表權行使之限制P1-3-117
最高法院100 年度第3 次民事庭會議決議
監察人代表、董事會決議、議案決定權
UNIT 2 董事與公司交易時未經監察人代表之行為效力P1-3-123
最高法院101 年度台上字第1092 號民事判決
強行規定、無權代表
UNIT 3 複數監察人代表權之行使P1-3-126
最高法院100 年度台上字第1026 號民事判決
全體監察人代表、個別代表
section 6 盈餘之分派P1-3-128
UNIT 1 盈餘之分派P1-3-128
高等法院100 年度上字第1079 號民事判決
盈餘分派請求權、盈餘分派給付請求權
section 7 新股之發行P1-3-131
UNIT 1 違反股東新股認購權規範之效力P1-3-131
最高法院103 年度台上字第1681 號民事判決
新股認購、取締規定
section 8 員工獎勵制度P1-3-135
UNIT 1 以契約約定離職時應轉讓股份與特定人之可行性P1-3-135
新竹地方法院99 年度訴字第101 號民事判決
轉讓對象限制、轉讓價格限制
CHAPTER 4 關係企業
UNIT 1 揭穿公司面紗理論之適用與否P1-4-2
最高法院102 年度台上字第1528 號民事裁定
揭穿公司面紗、法理、公司法第154 條第2 項
VOLUME 2 證券交易法
UNIT 1 有價證券之概念P2-1
高等法院100 年度金上字第40 號民事判決
境外基金、投資性質
UNIT 2 公開說明書主要內容之認定P2-4
最高法院95 年度台上字第2385 號民事判決
財務預測、主要內容
UNIT 3 公開說明書虛偽記載責任之相對人P2-6
最高法院95 年度台上字第2385 號民事判決
善意相對人
UNIT 4 證券詐欺責任—交易因果關係之認定P2-9
最高法院104 年度台上字第225 號民事判決
交易因果關係、詐欺市場理論、民事訴訟法第277 條但書、舉證責任倒置
UNIT 5 證券詐欺責任—損害賠償額之計算P2-17
最高法院99 年度台上字第521 號民事判決
毛損益法、淨損差額法
UNIT 6 違反私募有價證券禁止轉賣規範之行為效力P2-20
最高法院97 年度台上字第2729 號民事判決
取締規定、效力規定
UNIT 7 大量取得股權之申報—共同取得之認定P2-23
司法院大法官釋字第586 號解釋
共同取得、意思聯絡
UNIT 8 場外交易之禁止P2-26
最高法院91 年度台簡上字第28 號民事裁定
取締規定、效力規定、交易安全
UNIT 9 內部人之認定P2-29
台財證2 字第08954 號
法人董監事之代表人、法人股東持股
UNIT 10 短線交易禁止P2-32
台財證3 字第00461 號
一端說、二端說、類型區分
UNIT 11 內線交易禁止1 立法意旨與行為主體P2-39
最高法院99 年度台上字第2015 號民事判決
資訊平等理論、信賴關係理論、私取理論、法人
UNIT 12 內線交易禁止2 消息受領者之範圍P2-43
臺北地方法院99 年度金字第5 號民事判決
直接消息受領者、間接消息受領者、消息傳遞者
UNIT 13 內線交易禁止3 重大消息之成立時點P2-46
最高法院104 年度台上字第78 號刑事判決
重大影響投資決定、TSC 案、Basic 案、可能性／影響程度
UNIT 14 內線交易禁止4 重大消息之知悉與利用P2-52
最高法院102 年度台上字第4868 號刑事判決
主觀意圖、獲利、利用消息
UNIT 15 內線交易禁止5 重大消息之公開P2-56
最高法院104 年度台上字第376 號刑事判決
公開資訊觀測站、不特定多數人共見共聞、適當積極作為
UNIT 16 內線交易禁止6 損害賠償之請求權人P2-60
最高法院97 年度台上字第1999 號民事判決
善意從事相反買賣之人、證券經紀商、投資人
UNIT 17 客觀要件之認定—連續以高價買入或以低價賣出P2-62
最高法院101 年度台上字第1422 號刑事判決
高價買入、低價賣出、護盤、拉尾盤
UNIT 18 主觀要件之認定P2-66
最高法院102 年度台上字第3349 號刑事判決
引誘他人從事有價證券交易之意圖、謀取不法利益之意圖
UNIT 19 使公司為不利益交易罪P2-70
最高法院104 年度台上字第1614 號刑事判決
虛假交易、不合營業常規
VOLUME 3 保險法
CHAPTER 1 保險契約之性質
UNIT 1 諾成及不要物契約P3-1-2
最高法院97 年度台上字第1950 號民事判決
要式契約、諾成契約、要物契約、不要物契約
CHAPTER 2 保險契約之內涵
section 1 保險契約衍生之權利與義務P3-2-2
UNIT 1 被保險人之保險給付請求權（保險人之保險給付義務）—重大過失致保險事故發生之保險給付請求P3-2-2
高等法院花蓮分院99 年度保險上更1 字第1 號民事判決
重大過失、保險給付
UNIT 2 受益人指定與變更權P3-2-7
臺北地方法院98 年度保險字第58 號民事判決
要保人指定、被保險人指定
UNIT 3 複保險制度之適用範圍P3-2-11
司法院大法官釋字第576 號解釋
人身保險、定額保險、損害保險
UNIT 4 複保險之判斷時點P3-2-17
最高法院76 年台上字第1166 號民事判例
保險事故發生時、全保險契約期間、契約訂立時
UNIT 5 危險增加通知義務P3-2-19
高等法院98 年度保險上字第40 號民事判決
重要性、持續性、不可預見性、特約排除
UNIT 6 被保險人與據實說明義務P3-2-22
高等法院高雄分院102 年度保險上字第2 號民事判決
誠信原則、最大善意契約、對價平衡原則
UNIT 7 據實說明義務之履行對象P3-2-24
高等法院100 年度保險上字第35 號民事判決
保險業務員、民法第224 條、醫院體檢
UNIT 8 保險人契約解除權之行使對象P3-2-27
最高法院76 年台上字第180 號民事判例
受益人、全體繼承人
UNIT 9 保險人契約解除權之行使限制P3-2-29
最高法院104 年度台上字第844 號民事判決
因果關係、對價平衡原則
UNIT 10 除斥期間經過之認定P3-2-33
最高法院99 年度台上字第742 號民事判決
保險事故發生、目的性限縮解釋
UNIT 11 契約解除權與契約撤銷權之競合P3-2-35
最高法院86 年台上字第2113 號民事判例
民法第92 條、特別規定、權利競合
UNIT 12 受益人存在之保險類型P3-2-38
最高法院85 年度台上字第2586 號民事判決
財產保險、人身保險、死亡給付保險
UNIT 13 特定身分喪失之法律效果P3-2-41
最高法院97 年度台上字第2087 號民事判決
類名指定、契約訂立時、保險事故發生時
section 2 保險契約之客體P3-2-43
UNIT 1 保險利益P3-2-43
高等法院94 年度保險上字第23 號民事判決
被保險人、要保人、受益人
section 3 因果關係之認定P3-2-46
UNIT 1 因果關係之認定P3-2-46
最高法院94 年度台上字第1816 號民事判決
主力近因、相當因果關係、不包括佔優勢原則
section 4 保險代位P3-2-50
UNIT 1 損益相抵之適用可行性P3-2-50
最高法院68 年台上字第42 號民事判例
保險給付、損害賠償、損益相抵、同一原因
UNIT 2 保險代位之效果P3-2-52
最高法院65 年台上字第2908 號民事判例
被保險人優先原則、損害賠償額
UNIT 3 再保險與保險代位之適用關係P3-2-55
最高法院93 年度台上字第2060 號民事判決
商業慣例、契約自由、制度目的
UNIT 4 全民健康保險與保險代位規範之適用關係P3-2-58
最高法院102 年度台上字第2013 號民事判決
全民健康保險法第95 條、損害保險
CHAPTER 3 保險契約條款之解釋
UNIT 1 保險法第65 條消滅時效規定之解釋P3-3-2
最高法院83 年度第1 次民事庭會議決議
相對強制規定、絕對強制規定、特約延長時效
UNIT 2 合理期待原則P3-3-4
最高法院103 年度台上字第1721 號民事判決
合理期待、法理
UNIT 3 特約條款之解釋P3-3-8
最高法院96 年度台上字第394 號民事判決
不負賠償責任、保險法第68 條、強制規定
CHAPTER 4 保險契約之法定類型
UNIT 1 責任保險—保險事故之認定P3-4-2
高等法院100 年度保險上字第29 號民事判決
事故發生基礎、索賠基礎、長尾責任
UNIT 2 責任保險—保險人之參與權P3-4-5
最高法院95 年度台上字第2820 號民事判決
和解、同意權、正當理由、附隨義務
UNIT 3 保證保險—損失發現期間之約定P3-4-8
高等法院98 年度保險上字第29 號民事判決
對價平衡原則、損失發生、損失發現
UNIT 4 人壽保險—保險契約停效之催告P3-4-13
彰化地方法院98 年度保險字第24 號民事判決
催告義務、特約排除、季繳、月繳、等待期間
UNIT 5 健康保險—保險法第127 條與追溯保險之關係P3-4-19
最高法院90 年度台上字第89 號民事裁定
不能諉為不知、特別規定、注意規定
UNIT 6 健康保險—住院必要性之認定P3-4-24
高等法院臺中分院104 年度保險上易字第3 號民事判決
醫療費用保險、日間住院、除外危險事故
UNIT 7 傷害保險—傷害保險事故之認定P3-4-28
最高法院103 年度台上字第1553 號民事判決
精神疾病、自殘、自殺、外來性、突發性、不可預見性
UNIT 8 傷害保險—舉證責任之分配P3-4-37
最高法院103 年度台上字第612 號民事判決
舉證困難、證明度降低、故意行為
UNIT 9 傷害保險—犯罪行為之認定P3-4-42
高等法院97 年度保險上字第3 號民事判決
構成要件行為、相當因果關係、有責性
VOLUME 4 票據法
UNIT 1 票據行為之性質P4-1
最高法院67 年度第6 次民事庭庭推總會議決議2
單獨行為說、發行說、製作、交付
UNIT 2 票據行為之形式要件1 空白授權票據之效力P4-4
最高法院104 年度台簡上字第12 號民事判決
應記載事項、無效說、機關說、代理說、有效說
UNIT 3 票據行為之形式要件2 於票據上為「連帶保證人」記載之效力P4-10
最高法院53 年台上字第1930 號民事判例
背書、民法保證責任
UNIT 4 票據行為之無因性—原因關係抗辯之舉證責任分配P4-12
最高法院103 年度台簡上字第19 號民事判決
無因證券、執票人舉證、票據債務人舉證
UNIT 5 票據行為之代理—越權代理之效力P4-17
最高法院50 年台上字第1000 號民事判例
民法第107 條、特別規定、越權部分責任歸屬
UNIT 6 票據行為之代行P4-22
最高法院41 年台上字第764 號民事判例
使者、機關
UNIT 7 背書不連續之效力P4-25
最高法院63 年台上字第1272 號民事判例
喪失票據權利、舉證責任轉換
UNIT 8 禁止背書轉讓記載之生效P4-27
最高法院77 年度第23 次民事庭會議決議
正面記載、背面記載、另行簽章
UNIT 9 支票發票人之責任P4-29
最高法院71 年度第8 次民事庭會議決議2
第一票據債務人、第二票據債務人、委託證券
VOLUME 5 海商法
UNIT 1 載貨證券之物權性P5-1
最高法院76 年台上字第771 號民事判例
獨立性、物權性、單純相對說、有受領物品權利之人
UNIT 2 認賠書P5-4
最高法院89 年度台上字第166 號民事判決
擔保提貨書、損害賠償責任、海上貨運單
UNIT 3 船舶之適航性P5-7
最高法院76 年度台上字第1858 號民事判決
定期檢查、主管機關查驗合格、船級證書
UNIT 4 運送人之貨物照管義務P5-9
最高法院97 年度台上字第1147 號民事判決
單一說、分割說
UNIT 5 運送人責任限制之適用範圍P5-13
高等法院97 年度海商上字第6 號民事判決
單位責任限制、海上運送期間

VOLUME 1 公司法
CHAPTER 1 總則
section 1 公司之設立與登記P1-1-2
UNIT 1 設立中公司之性質P1-1-2
最高法院58 年度第1 次民、刑庭總會會議決議3
設立中公司、發起人合夥、無權利能力社團
UNIT 2 設立中公司與成立後公司之關係P1-1-6
最高法院71 年度台上字第4315 號民事判決
同一體說、契約行為說
UNIT 3 公司登記之效力P1-1-9
最高法院77 年度第9 次民事庭會議決議2
絕對不可對抗、不可對抗善意第三人
section 2 公司行為之限制P1-1-12
UNIT 1 資金貸與之限制P1-1-12
最高法院97 年度台上字第1030 號民事判決
資金貸與、...