債法題型破解

三版序

約莫是去年（2016年）4、5月時，在PTT的國考版，有人問起債編解題書的比較，其中有一本正好是《債法題型破解》。我一時興起回了文，單純的說明當初寫作所設定的方向及目標。覺得裡面說的或許有可供各位在讀書時參考的地方，並且也算是交代為什麼這樣寫作的原因，特別將原文改寫放在這裡：

當時接獲出版社邀稿要寫《債法題型破解》時，給自己設定了一個簡單的方向。

一、基本寫作方向：不猜題，而是用基本觀念以簡馭繁

寫作題型破解時我不喜歡猜題，儘管過去在總複習或授課所說的最高法院見解，多有直接於當年度的國考或研究所命題的情況。例如2016年2月的台大法研所民法A卷關於借名登記抵押權的試題，所涉及的103台上1679判決，便是2015年9月我上總複習的選讀判決；同卷中所涉及的無權處分關係中當事人間的債之關係，也是我在《債法題型破解》裡反覆強調的重點。但事實上我不喜歡猜題。

相反的，我認為我該作的事情是，將各位同學在學校或補習班，或者自行自修所學到的基本觀念勾串起來，學習如何將其運用在具體的案例思考上。

我非常喜歡舉的例子是我自身在高中的數學學習經驗。在我高一時，由於班級比較特別，班上在教學三角函數時，班導師只用了一節50分鐘的課就講完全學期的三角函數。理由很簡單，因為高中範疇的三角函數就是站在數個定理之上的延伸。老師只用了一節課證明講解完這幾個定理後，接著就是我們開始自行推導。

一開始，大家推導定理、證明所耗費的時間在40分鐘左右，隨著對於概念內容的熟悉程度，時間逐漸縮減。最終的目標是在5分鐘內推導完七個定理，並熟悉它的推論過程。

在那之後，我們就分成六組，由老師在黑板上出題目，各組可以提供自己的解答。若對其他組的解答方式有不滿意，覺得自己的更快更周全，都可以上去提供自己的不同想法。老師給的題目有很多非常困難，也的確有不少同學在高一時，就運用某些大學的基本概念在解這些題目（我的班上有幾位物理、數學奧賽選訓營的選手）。但只要所運用的工具超出三角函數的基本定理的，我們一概不予納入。老師的理由很明確：「一切你們在高中階段遇到的三角函數問題，都應該能用這些概念解決。這就是你們在此時所僅有的工具。」

我想表達的很簡單。對我而言，從小的學習經驗都是如何將基本觀念運用、推導純熟，並用以解決問題。法律也是，我們所擁有的法學概念就是這些，因此應該做的事情是，理解為什麼我們要發展出這些概念，各該概念要處理什麼問題、能處理什麼問題、涵蓋了哪些利益的考量。所謂的「爭點」，背後隱藏的往往都是這些分析、考量，也就是各位常聽到的「風險分配、利益衡量」。

因此我在寫作上並不求「地毯式」的選題，特別是我將目光集中於司法官、律師考試的情形下，也多不去選擇其他類科較不相關的題目。一來節省篇幅，降低售價上及閱讀上對於各位的心理壓力；二來當然也因為我自身的學習歷程緣故。儘管若各位仔細去看的話，應該也可以發現並沒有什麼應考上應該知道的爭點遭到遺漏。

我當然理解，有許多的同學習慣「記憶、背誦」相當相當多的爭點，並且甚至逐一記憶各該爭點所對應的事實。這樣的方式對於答題速度也必然有一定程度的幫助。但我想強調的是，記憶爭點當然很好。不過人的記憶有時而窮，若是可以經由觀念的熟悉，理解法制規範上的立場及利益衡量，以培養自己分析問題的能力，在分析清楚後，對於爭點的記憶反而可以更為簡單。畢竟，除了重複之外，理解本就是記憶最好的途徑之一。甚至，當遇見前所未見的案例時，憑藉著上述的能力，相信各位仍舊能夠游刃有餘的說出頭頭是道，並且與法制若合符節的內容。

我一直很喜歡《倚天屠龍記》中〈太極初傳柔克剛〉的章節裏，張三豐傳張無忌太極拳、劍，要他只記其意，不記其形的橋段，要他等到招全忘光才上陣。招式的樣子本來就不是重點，意在劍先，綿綿不絕的劍意才是。無論對手方東白如何出招，變化絕倫，張無忌總是以太極圓轉、連綿不盡的劍意化解。我想說的約莫就是這麼一回事。

二、解題模式

在解題模式的部分，第一是篇幅，我喜歡在1200字左右解決。以我自身應考經驗（2015年10月公費留學考試），我2小時的時間約可寫出4000-4200字。對於同學的要求當然不見得要這樣，畢竟同學們並不是民事法專攻，這樣要求不太公平。所以我期待的是同學能在135分鐘內寫出4000字就好，從而將每題答題文字字數多控制在1000-1350字。

另外是說明的部分，前面說過我喜歡引導各位用基本觀念思考題目，其中一個很重要的方法是，透過當事人的主張逆推，思考民法上有什麼東西（其實就是請求權基礎）可以幫他獲得這樣的結果，而不是一開始就丟一個判決或判例。因為，事實上有太多的判決或判例之所以有趣或重要，就是因為該判決、判例作成當時，還沒有這樣的案例類型出現過。但各位也可以發現，法院裁判及學說的討論，其實都不脫在基本觀念打轉。這也是我上面所說的，基本觀念的純熟，知其所以然才是更為重要的事，這也是我對於解題書的理解。寫作題型破解這樣一本解題書，答題的內容當然都是幾經思考後所決定的，但我的目標並不在提供什麼定於一樽，不容懷疑、討論的答案、格式，而是刺激讀者以既有的觀念理解實例題。各位若有不同的意見，只要言之成理，都無不可的道理，甚至也都能寄信和我討論。事實上，書中的Feedback欄位，便是讀者以信件詢問後我的回覆。

最後則是回到該篇文章原發文者針對選書的提問。書該怎麼選，真的建議各位寧可多花20分鐘先去看，或挑自己確實寫過思考過的題目，看各該作者如何解。挑自己習慣的、能接受的就好，沒有什麼是一定要的，我的方式也不見得適合所有人。儘管我認為我已盡力的寫出一本自己還算滿意的參考書，但最終此書的寫作仍是以「我對於解題書應該完成什麼任務的理解」出發而完成的。是否適合什麼樣的同學，是否夠好，都是讀者們的判斷，作為作者已無從再行置喙，無論評價為何，我都只能默默接受。

以上的這些想法都是極其個人性的，可能難以適用在所有人身上。但當然，最後若能有讀者在我的想法裡找到一點點的啟發或感想，那或許意味著我那樣的想法具有一定的普遍性，我將非常欣慰。前陣子讀村上的書，他在《身為職業小說家》裡引述Isak Dinesen（其實就是電影遠離非洲的那位）的話，說「我沒有希望，也沒有絕望，每天各寫一點。」聽起來或許消沉，但卻真實映照了那種默默踏實前進、不急不徐的態度。若各位覺得不好，請容我將它改為「不為所喜，不為所悲，每天各讀一點、各寫一點。」以這樣的平靜逐步向前吧。

201701

三版序

約莫是去年（2016年）4、5月時，在PTT的國考版，有人問起債編解題書的比較，其中有一本正好是《債法題型破解》。我一時興起回了文，單純的說明當初寫作所設定的方向及目標。覺得裡面說的或許有可供各位在讀書時參考的地方，並且也算是交代為什麼這樣寫作的原因，特別將原文改寫放在這裡：

當時接獲出版社邀稿要寫《債法題型破解》時，給自己設定了一個簡單的方向。

一、基本寫作方向：不猜題，而是用基本觀念以簡馭繁

寫作題型破解時我不喜歡猜題，儘管過去在總複習或授課所說的最高法院見解，多有直接於當年度的國考或研究所命...

答題技巧說明‧1
基本解題思維‧15
本書前言‧19

Chapter 1 契約法
第一節 契約法總論‧1-3
壹、契約之成立及其有效性‧1-7
題型 1-1-1 行為能力及要式性1【94司法官第1題第2小題】‧1-7
題型 1-1-2 行為能力及要式性2【103政大財經法組第2題】‧1-8
題型 1-1-3 意思表示瑕疵1【97高考三級一般行政等第2題】‧1-11
題型 1-1-4 意思表示瑕疵2【筆者自擬】‧1-18
題型 1-1-5 意思表示瑕疵3【91司法官第1題】‧1-23
題型 1-1-6 契約與公序良俗【98台大B卷第1題】‧1-27
題型 1-1-7 契約與公序良俗及強制禁止規定【101政大民法組第3題】‧1-32
貳、契約之主體&債之相對性‧1-35
題型 1-1-8 契約之相對人1【102政大財經法組第1題】‧1-35
題型 1-1-9 契約之相對人2【96司法官第1題】‧1-38
題型 1-1-10 債之關係相對性【98台大A卷第1題】‧1-42
題型 1-1-11 債之相對性與抗辯延伸【105台大B卷第2題】‧1-45
參、契約之履行內容‧1-60
題型 1-1-12 給付義務群1【101台大B卷第1題】‧1-60
題型 1-1-13 給付義務群2【100律師第6題第1小題】‧1-65
題型 1-1-14 給付義務群3【96東吳E組第4題】‧1-69
肆、債務不履行及受領遲延‧1-75
題型 1-1-15 可歸責債務人之給付不能【96高考三級法制第2題】‧1-75
題型 1-1-16 種類之債與給付不能【104司法官（民法）第1題】‧1-78
題型 1-1-17 受領遲延【100律師第1題】‧1-82
伍、契約之定性及時效（契約權利行使之障礙）‧1-91
題型 1-1-18 混合契約、契約定性與法人侵權【104律師（民法）第1題】‧1-91
第二節 契約法各論‧1-99
壹、買賣契約‧1-99
題型 1-2-1 物之瑕疵擔保1【102稅務特考三等財稅行政第2題】‧1-99
題型 1-2-2 物之瑕疵擔保2【94律師第3題】‧1-101
題型 1-2-3 物之瑕疵與凶宅【101北大第4題】‧1-107
題型 1-2-4 租賃契約與兇宅【105司法官第1題】‧1-111
題型 1-2-5 物之瑕疵擔保與利益第三人契約【93高考三級法制第2題】‧1-117
題型 1-2-6 物之瑕疵擔保與不完全給付之競合【89律師第1題】‧1-120
題型 1-2-7 物之瑕疵擔保權利主張時點【92司法官第2題】‧1-127
題型 1-2-8 債權買賣之權利瑕疵擔保【100台大A卷第1題】‧1-131
題型 1-2-9 他地清償之危險移轉時點【98司法官第1題】‧1-136
貳、取得使用權之契約‧1-139
一、租賃‧1-139
題型 1-2-10 所有權移轉不破租賃與押租金【99高考三級法制第2題】‧1-139
題型 1-2-11 租賃契約與處分期限【99司法官第1題】‧1-143
題型 1-2-12 租賃保管責任【93律師第2題】‧1-147
題型 1-2-13 租賃保管責任與凶宅【筆者自擬，改編自最高法院103年度台上字第583號判決】‧1-151
題型 1-2-14 承租人保管責任與凶宅【104台大A卷第1題】‧1-155
二、房屋對於基地之使用權問題類型‧1-164
題型 1-2-15 使用借貸之物權化1【94東吳A組第3題】‧1-164
題型 1-2-16 使用借貸之物權化2【94台大第3題】‧1-172
題型 1-2-17 使用借貸物權化了─民法第425條之類推適用【99台大B卷第2題】‧1-175
題型 1-2-18 物權關係中債之約定對第三人之效力【104司法官（民法）第2題】‧1-180
參、承攬‧1-187
題型 1-2-19 承攬瑕疵擔保與不完全給付之競合【101律師第1題】‧1-187
題型 1-2-20 買賣、承攬之瑕疵擔保及不完全給付【97台大A卷第1題】‧1-193
題型 1-2-21 承攬工作物瑕疵發見期間【97律師第4題】‧1-200
題型 1-2-22 承攬人之強制意定性抵押權【99四等書記官第3題】‧1-205
題型 1-2-23 區分所有建物與承攬人之強制意定抵押權【筆者自擬】‧1-208
肆、擔保性質之契約‧1-212
題型 1-2-24 違約金酌減【96律師第1題】‧1-212
題型 1-2-25 履約保證金及立即照付條款【105台大B卷第1題】‧1-215
題型 1-2-26 人事保證【92律師第2題】‧1-223
伍、合夥‧1-228
題型 1-2-27 合夥與無權處分【101司法官第6題】‧1-228
題型 1-2-28 合夥之侵權責任【102司法官第1題】‧1-232
陸、其他無名契約‧1-239
題型 1-2-29 合建契約與定型化契約條款之解釋【95司法官第4題改編】‧1-239
題型 1-2-30 預約與損害賠償【101台大A卷第1題】‧1-245

Chapter 2 無因管理
題型 2-1 本人意思違反公序良俗之無因管理1【94律師第4題】‧2-3
題型 2-2 本人意思違反公序良俗之無因管理2【96司法官第4題】‧2-6
題型 2-3 不法管理之利益及費用償還【筆者自擬】‧2-9

Chapter 3 侵權責任
壹、人格權之侵害1‧3-4
題型 3-1 人格權侵害之不法性1【92律師第1題】‧3-4
題型 3-2 人格權侵害之不法性2【97高考三級法制第1題】‧3-6
題型 3-3 人格權侵害之不法性與行政法規【筆者自擬，改編自最高法院99年度台上字第223號判決】‧3-8
貳、人格權之侵害2─醫療糾紛類型‧3-11
題型 3-4 一般侵權與自主流產決定權【93四等書記官第2題】‧3-11
題型 3-5 損害與存活機會喪失【96東吳A、C組第2題】‧3-16
參、車禍紛爭類型‧3-21
題型 3-6 車禍與因果關係1【102律師第1題】‧3-21
題型 3-7 車禍與因果關係2【98律師第4題】‧3-24
題型 3-8 車禍與法定代理人責任【103律師（民法）第1題】‧3-29
題型 3-9 僱用關係與執行職務1【95律師第2題】‧3-35
題型 3-10 僱用關係與執行職務2【99司法官第2題】‧3-38
題型 3-11 靠行與損害賠償範圍【94司法官第2題】‧3-41
題型 3-12 借牌登記與僱用人侵權責任【105檢察事務官偵查實務組第2題】‧3-43
題型 3-13 車禍與運送人責任、附保護第三人效力契約1【97律師第3題】‧3-47
題型 3-14 車禍與運送人責任、附保護第三人效力契約2【93司法官第2題】‧3-55
題型 3-15 車禍與勞動能力減損、保險給付【96律師第3題】‧3-59
肆、其他題型‧3-64
題型 3-16 過失侵權責任保護法益問題【100台大B卷第1題】‧3-64
題型 3-17 新興之僱用人侵權責任類型【97東吳E組第2題】‧3-73
題型 3-18 盜賣證券╱執行職務與信賴說【105律師（民法、民訴）第3題第1小題】‧3-78
題型 3-19 合作經營與僱用關係【筆者自擬，改編自最高法院102年度台上字第18號判決】‧3-84
題型 3-20 工作物所有人及民法商品製造人責任【98司法官第2題】‧3-89
題型 3-21 消保法商品製造人責任【99台大B卷第1題】‧3-92

Chapter 4 不當得利
題型 4-1 無權占有與不當得利【100律師第6題第2小題】‧4-4
題型 4-2 公用地役、無權占有與不當得利【103台大B卷第1題】‧4-8
題型 4-3 違法轉租與不當得利【101政大民法組第2題】‧4-14
題型 4-4 無權占有、無權出租他人之物之不當得利【104司法官（民法、民訴）第3題第2小題】‧4-19
題型 4-5 民法第183條之類推適用1【95四等書記官第1題】‧4-22
題型 4-6 民法第183條之類推適用2【89司法官第2題】‧4-26

Chapter 5 債之移轉、消滅、保全及擔保
題型 5-1 通謀虛偽意思表示、無權處分與債權讓與【105律師第1題】‧5-3
題型 5-2 表見債權讓與【97司法官第2題】‧5-8
題型 5-3 對債權準占有人為清償【筆者自擬，改編自最高法院99年度台上字第1888號判決】‧5-13
題型 5-4 利害第三人清償【101司法官第1題】‧5-17
題型 5-5 新債清償【94台大第2題】‧5-23
題型 5-6 債權人代位權與支付命令聲明異議權【102律師第6題第2、5小題】‧5-27
題型 5-7 代位權與懲罰性違約金【103司法官（民法）第1題】‧5-31
題型 5-8 撤銷訴權【104律師（民法、民訴）第3題第2小題】‧5-36
題型 5-9 信託讓與擔保【103司法官（民法、民訴）第3題第2小題】‧5-40

答題技巧說明‧1
基本解題思維‧15
本書前言‧19

Chapter 1 契約法
第一節 契約法總論‧1-3
壹、契約之成立及其有效性‧1-7
題型 1-1-1 行為能力及要式性1【94司法官第1題第2小題】‧1-7
題型 1-1-2 行為能力及要式性2【103政大財經法組第2題】‧1-8
題型 1-1-3 意思表示瑕疵1【97高考三級一般行政等第2題】‧1-11
題型 1-1-4 意思表示瑕疵2【筆者自擬】‧1-18
題型 1-1-5 意思表示瑕疵3【91司法官第1題】‧1-23
題型 1-1-6 契約與公序良俗【98台大B卷第1題】‧1-27
題型 1-1-7 契約與公序良俗及強制禁止規定【101政大民法組第3題】‧1-...