法學方法論

三版序

本書的出版，希望藉由本土的案例，寫出一本法律人及非法律人都看得懂的法學方法論。處理各種法律問題，若以本書所建構的模式切入，較易獲得解決的路徑。故本書體系架構維持不變，原書名「案例式法學方法論」，刪除「案例式」三字；各章名稱亦有簡略，以求其精鍊。

本版距2009年初版，迄今進入第十年，此期間，台灣社會有相當多變化，有許多富於生命力的發展，法律上也發生許多具有指標性的案件，如大埔徵收案、洪仲丘事件、與大陸簽訂ECFA及服貿協議而引發的三一八太陽花學運；九月政爭；食安法的大幅修正；政權第三度移轉，民主進步黨在2016年取得「完全執政」（總統黨籍與立法院多數黨相同）的地位，有勞動法上「一例一休」的修訂、也大刀闊斧地進行「年金改革」，造成部分軍公教退休人員的反彈；2017年司法院作成民法婚姻章之規定排斥同性結合係屬「立法違反平等保護」的釋字第748號解釋；2018年初更有「臺大校長遴選事件」，此些事件所涉及的法律問題，在在都涉及法學方法論的實質內容，因此將此些時事案例適度予以納入討論，使本書更富時代性。

法學方法不只是法律技術操作的問題，也可以處理法理學的議題，例如國家哲學、法學流派的問題；也可用以分析具體問題，包括食品安全及風險管理、同性婚姻等問題；再複雜的法律問題，儘管有高度的政治性，仍然可以透過本書所形成的體系架構加以尋索解決，但法學方法論對於解決「純政治問題」則有其界限。

本書進入第三版的發行，仍要感謝彰化市誠品會計師事務所黃鴻隆會計師，他對生命的熱情及法學的專研，一直觸動我對法律問題深層的思考。本書的校對，首先要感謝新學林出版公司的李啟琳先生的精心校排及統一格式；再次，承中興大學法律系研究生陳伯彥、林怡萱及大學部同學王子衡、鄭意馨的協助校對。但馮京馬涼之誤，仍應由本人負責，敬請各界賢達不吝賜教。

李惠宗　序於致遠齋

2018年7月7日子夜

三版序

本書的出版，希望藉由本土的案例，寫出一本法律人及非法律人都看得懂的法學方法論。處理各種法律問題，若以本書所建構的模式切入，較易獲得解決的路徑。故本書體系架構維持不變，原書名「案例式法學方法論」，刪除「案例式」三字；各章名稱亦有簡略，以求其精鍊。

本版距2009年初版，迄今進入第十年，此期間，台灣社會有相當多變化，有許多富於生命力的發展，法律上也發生許多具有指標性的案件，如大埔徵收案、洪仲丘事件、與大陸簽訂ECFA及服貿協議而引發的三一八太陽花學運；九月政爭；食安法的大幅修正；政權第三度移轉，民主...

翁序　1
三版序　3
自序　5
本書引用簡語　11
本書導讀1　15
本書導讀2　21
第一章　形式法論　1
第一節　法規範的意義　2
第二節　法規範制定權　11
第三節　法之構成　13
第二章　實質法論　25
第一節　法律內涵的構成因素　28
第二節　法律命題的成立　77
第三節　法律命題的選擇　93
第四節　經典性法律命題　95
第三章　法效力論　99
第一節　法效力來源之理論　100
第二節　法規範實效性的內涵　102
第三節　法規範生效之要件　108
第四節　法律效力的內容　117
第四章　法政策論　129
第一節　立法政策應考量的要素　131
第二節　立法規制的基礎　139
第三節　立法政策的抉擇舉隅　141
第四節　實現立法政策的法律手段　145
第五節　立法裁量　149
第六節　立法規制的必要性　152
第七節　立法行為的界限　159
第八節　法安定性與法正義的衡量──以知悉身世基本權為例　186
第五章　法體系論　189
第一節　立法體系的意義　190
第二節　法律體系之建構　190
第三節　法律體系須一貫與諧和　192
第四節　立法技術之選擇　197
第六章　違憲審查論　219
第一節　違憲審查制度之歷史發展　220
第二節　違憲審查的類型　220
第三節　規範審查在法理上之困境及排除　223
第四節　違憲審查的本質　228
第五節　聲請釋憲的程序　232
第六節　違憲審查的標準　240
第七節　違憲審查的基準　248
第八節　違憲審查標的及重要關聯性理論　248
第七章　法律解釋論　253
第一節　法律適用　255
第二節　法律解釋的目標　264
第三節　解釋方法　272
第四節　解釋方法錯誤的結果　313
第八章　法律漏洞論　315
第一節　法律解釋與法律漏洞填補的區別　316
第二節　法律漏洞的概念　316
第三節　填補法律漏洞的理論基礎　319
第四節　法律漏洞的種類　319
第五節　法律漏洞的填補—法律之續造　329
第九章　不確定法律概念論　345
第一節　不確定法律概念判斷的基本性質　346
第二節　不確定法律概念之類型　354
第三節　不確定法律概念之判斷程序　357
第四節　不確定法律概念判斷餘地　363
第五節　不確定法律概念判斷之審查　370
第十章　法律裁量論　373
第一節　法律上裁量的概念　374
第二節　法律裁量的種類　374
第三節　裁量行為之審查　391
第十一章　證據法論　395
第一節　證據在法律體制中的本質　397
第二節　證據種類　399
第三節　證據能力　404
第四節　證據證明力　411
第五節　調查證據程序　420
第六節　證據移用　421
第七節　舉證責任之分配　422
第八節　不同法域證據制度之比較　431
第十二章　因果關係論　433
第一節　因果關係的本質　434
第二節　因果關係種類　436
第三節　因果關係的證明方法　442
中文基本參考文獻　445
案名索引　449
關鍵字索引　451
司法院大法官解釋索引　457
圖3-1　釋字第620號解釋所涉及的個案事實圖示　120
圖4-1　國家管制手段介入圖　157
表2-1　銓敘部有關公職與黨職之退休年資之歷來解釋　67
表2-2　刑法第239條通姦罪命題探索　88
表2-3　醫師法第12條之1命題探索　90
表4-1　國家對危險及風險的管理義務　158
表11-1　各法域證據證明力量化比較表　419
表11-2　民、刑事及行政訴訟及程序證據法則的比較　431

翁序　1
三版序　3
自序　5
本書引用簡語　11
本書導讀1　15
本書導讀2　21
第一章　形式法論　1
第一節　法規範的意義　2
第二節　法規範制定權　11
第三節　法之構成　13
第二章　實質法論　25
第一節　法律內涵的構成因素　28
第二節　法律命題的成立　77
第三節　法律命題的選擇　93
第四節　經典性法律命題　95
第三章　法效力論　99
第一節　法效力來源之理論　100
第二節　法規範實效性的內涵　102
第三節　法規範生效之要件　108
第四節　法律效力的內容　117
第四章　法政策論　129
第一節　立法政策應考量...