上榜模板行政法

Chapter 3 　行政行為

Section 1　行政處分

壹、概說

所謂行政處分，係指行政機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施，而對外直接發生法律效果之單方行政行為（行政程序法第92條第1項、訴願法第3條第1項）。其要件為公法行為、行政機關、法律行為、外部行為、個別行為、單方行為，分述如下。

一、公法行為（vs私經濟行為）

所謂「公共事務」，如以政府行為作用之法律型態區分，可分為「公權力行為」及「私經濟行為」。所謂公權力行為，指國家居於統治主體適用公法規定所為之各種行為。所謂私經濟行為，指國家非居於統治權地位，而係居於與私人相當之法律地位，在私法支配下所為之各種行為。國家公行政之行為，除私經濟行為外，均宜認其屬於公權力之範圍。

二、行政機關之行為（vs內部單位）

所謂行政機關，係指代表國家、地方自治團體或其他行政主體表示意思，從事公共事務，具有單獨法定地位之組織。在此所指之「單獨法定地位之組織」者，係以具有經由中央或地方立法機關制定該組織的法律、條例、通則或規程，即行政機關須具有單獨組織法規、獨立編制和預算、以及依印信條例頒發之印信。

就我國行政機關內部之組織結構之型態而言，行政機關之內部係劃分若干分支組織，可能為內部單位，亦可能為所屬機關，惟只有行政機關始得為行政處分。相關說明請參閱第二章第一節貳之行政機關與內部單位。

三、直接發生法律效果之行為（vs事實行為）

(一)概說

所謂「對外直接發生法律效果」，指行政機關所為公法上具體事件之決定或

其他公權力措施之相對人或利害關係人，因該公法上單方行政行為而確認、

設定、變更或消滅其公法上或私法上之權利義務者。

例如繳款通知書載有原告名稱、應繳納使用費金額、繳款期限、逾期不繳納

加徵之滯納金等項，已直接影響人民之權利義務，並對外發生效力，自屬行

政處分。

(二)區分實益

區分行政處分與事實行為或觀念通知之標準，在於「是否對外直接發生法律

效果」。行政機關所為單純事實敘述或理由說明，既不因該項敘述或說明而

生任何法律效果，自非行政處分。

(三)判斷標準及操作順序

行政處分與觀念通知之判斷標準大致如下：有准駁意思者為行政處分、人民

申請作成行政處分者，拒絕之答復亦屬行政處分、探求行政機關之真意，不

拘泥於所使用之文字、是否有後續處置（輔助性標準）等。

操作順序上，例如行政機關答復人民公函究係行政處分或僅係觀念通知，首

應依客觀立場探究行政機關之真意，不受行政機關主觀意思拘束，其次，則

應以該函是否對外發生法律效果為斷。

又認定人民之陳情書究係單純陳情抑或不服之表示，係行政機關之職責，是以縱行政機關誤為陳情，而以回復陳情之方式答復，而該答復在客觀上已對外發生駁回不服之法律效果者，依據客觀主義解釋之精神，該復函仍不失為行政處分。另若僅係公函之格式不合或不符作成行政處分前之內部程序規定，乃行政處分違法問題，應不得遽以認定係屬觀念通知。

(四)檢舉函復之性質

(五)準備行為、行政先行行為之性質

1. 程序行為之概念

行政機關於作成完全及終局之決定前，為推動行政程序之進行，所為之指示或要求，稱為準備行為或行政先行行為（程序行為）。

2. 作成行政處分前之程序行為，究屬觀念通知或行政處分，應視其是否已直接發生法律效力

例如實務見解認為，大學評鑑結果固得作為參加人核定大學減招、停招、增減系所、補助經費之參據；然從大學法及相關子法，足見大學評鑑之結果僅作為教育部核定調整大學發展規模、學雜費及經費獎勵、補助等行政處分之準備行為，性質上應僅屬行政調查行為，並未「直接」對受評鑑大學發生法律效果。真正會發生法律效果者，乃教育部參據評鑑結果所為之調整大學發展規模、學雜費、經費獎勵、補助等之決定，而非相對人之評鑑，故評鑑結果應僅為事實行為，而非行政處分。

Chapter 3 　行政行為

Section 1　行政處分

壹、概說

所謂行政處分，係指行政機關就公法上具體事件所為之決定或其他公權力措施，而對外直接發生法律效果之單方行政行為（行政程序法第92條第1項、訴願法第3條第1項）。其要件為公法行為、行政機關、法律行為、外部行為、個別行為、單方行為，分述如下。

一、公法行為（vs私經濟行為）

所謂「公共事務」，如以政府行為作用之法律型態區分，可分為「公權力行為」及「私經濟行為」。所謂公權力行為，指國家居於統治主體適用公法規定所為之各種行為。所謂私經濟行為，指國家非居於統治權地...

實務見解很重要，這個連我阿嬤都知道，除了律師司法官考試外，在非司律的大小國考中（高普考、地特、司特、警特、關務、國營事業）更是舉足輕重，不乏實務見解直接改編命題的。故本書以實務見解為導向，省略複雜的學者見解，合先敘明。

本書寫作初衷在於筆者準備國家考試期間，發現坊間充斥著參考書、解題書、體系書，但卻沒幾本考試用書教讀者哪些讀過的東西是考卷上會用到的？以及要如何貼在考卷上？這才是我們考生需要的啊啊啊（怒吼＋拍桌）。

本書便基於上述兩個想法，貼心的從考生角度出發，拆成體系說明（課文）與實例演練（解題）部分：

1. 前者思索哪些讀過的東西是考卷上會用到的，將之濃縮進體系說明，可再進一步分成觀念說明、實務見解與爭點答題模板。這些都是答題上的重要素材！

2. 至於後者，只要讀者讀熟前面的觀念說明、實務見解與上榜模板，剩下的就買好雞排珍奶，看筆者們賣力演出啦。我們除了會分析題目並教讀者如何草擬答題大綱外（答題大綱很重要，決定你的答題層次與深度），更會示範如何將前面的課文呈現在擬答上，也就是教讀者如何貼！課！文！XDD

最後，感謝學稔團隊的邀稿，感謝西門慶、文城武捨命一起下海寫書，領取微薄的稿費（誤）。不論準備高普考、地特、司特、警特、關務的讀者，只要是準備律師司法官考試以外的考生，希望這本用作者們血尿換來的心血，能助你們早日金榜題名！

霸告

2018/8/8

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早安，我的朋友，平安喜樂，認同請分享!

首先感謝霸告老師和西門慶老師用心且認真地寫作，讓我被carry一波；也感謝學稔用心的團隊，不論是曉玉姊或用心的責編肇昌，都讓這本書的內容更加豐富完整!這本書能順利出版真的要謝謝太多人，也希望讀者會喜歡。

這本書是高普考行政法解題書，本書特別之處在於，我們經過討論後，決定放棄某些讀了也不會考的萬年考古題，盡量收錄近年考題，讓讀者能了解高普考的行政法相關類科的出題邏輯和應對方法。另外書的內容也盡量從實務的角度出發，讓讀者能讀到更多實務見解。

當然希望讀者在使用這本書之前，還是將教科書讀過一遍，自己在心中建立體系，有了基礎觀念後，再補充實務見解才是比較好的準備方法。

最後，考試只是人生的過程，不是終點，祝福各區的金城武、新垣結衣們一生平安，不管什麼樣的考試都能順利通過，趕快進入人生的下一個階段!

文城武

2018/8/8寫於政大

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終於到了寫這本書序的時間（終於寫完啦！！！）。起初認為這本書的完成速度應該會很快，因為這是一本高（ㄈㄟ）普（ㄙ）考（ㄌㄩˋ）的行政法的體系解題書，但在撰寫過程中，不禁替考生們大大的不平，因為：高-普-考-題-目-也-太-難-了-吧＝＝除了爭點冷僻，有時候還包裝得讓人看不出來爭點，不然就是老師太狠，隨便抓一個實務見解就來考。為了因應高普考的爭點，我們三人費盡九牛二虎之力，討論每題的答案，形塑課文的模板，並且尋覓行政法院的各種最新見解。真心覺得認真看完這本的人，都可以直接去考司律ㄌ。

這是我們學長學弟制下寫的第二本書，感謝霸告、文城武的提攜讓這本書完工、感謝學稔的編輯團隊讓這本書能更完美的呈現、也感謝父母忍受我這時段中的任性。考試準備的過程縱然是無趣枯燥的，但這個時候卻是人生中目標最明確、步伐最穩健的時期。回首來時路，每一次的艱辛都是值得的。希望看到這裡的你，今年就能金榜題名！

西門慶

2018.9.18 於台大霖澤館

實務見解很重要，這個連我阿嬤都知道，除了律師司法官考試外，在非司律的大小國考中（高普考、地特、司特、警特、關務、國營事業）更是舉足輕重，不乏實務見解直接改編命題的。故本書以實務見解為導向，省略複雜的學者見解，合先敘明。

本書寫作初衷在於筆者準備國家考試期間，發現坊間充斥著參考書、解題書、體系書，但卻沒幾本考試用書教讀者哪些讀過的東西是考卷上會用到的？以及要如何貼在考卷上？這才是我們考生需要的啊啊啊（怒吼＋拍桌）。

本書便基於上述兩個想法，貼心的從考生角度出發，拆成體系說明（課文）與實例演練（解題...

Chapter 1 　行政法基本概念
Section 1　公私法區分‧1-3
壹、概說‧1-3
貳、行政行為形式選擇自由‧1-3
參、區分實益─審判權歸屬‧1-3
肆、法規屬性之判斷標準‧1-4
伍、具體事件屬性之判斷標準‧1-6
陸、實務見解‧1-7
Section 2　雙階理論‧1-10
壹、概說‧1-10
貳、雙階理論之認定與批評‧1-10
參、實務見解總整理‧1-14
Section 3　行政法之法源‧1-16
壹、概說‧1-16
貳、成文法源‧1-16
參、不成文法源‧1-18
肆、私法作為行政法之法源？ ‧1-19
Section 4　行政法之一般原則‧1-20
壹、依法行政原則‧1-20
貳、明確性原則‧1-27
參、平等原則與行政自我拘束原則‧1-28
肆、不當聯結禁止原則‧1-34
伍、比例原則‧1-34
陸、法不溯及既往原則‧1-37
柒、信賴保護原則‧1-39
捌、誠信原則‧1-46
玖、正當法律程序‧1-46
專　題 迴避‧1-53
專　題 資訊公開義務─閱覽卷宗請求權與政府資訊公開請求權‧1-55
Section 5　不確定法律概念與行政裁量‧1-65
壹、行政之法律適用‧1-65
貳、不確定法律概念與判斷餘地‧1-65
參、行政裁量‧1-69
肆、晚近實務─裁量不限於法律效果始有存在，法律要件層次也有裁量之可能‧1-75
Section 6　公法上權利和行政法律關係‧1-78
壹、公法上權利（主觀公權利） ‧1-78
貳、行政法律關係‧1-82
參、特別權力關係‧1-84
Chapter 2 　行政組織法
Section 1　行政組織法制‧2-3
壹、行政機關與行政主體‧2-3
貳、行政機關與內部單位‧2-3
參、管轄權‧2-6
專　題 行政助手‧2-9
肆、行政一體與獨立機關‧2-15
伍、公營造物‧2-17
陸、公物‧2-20
Chapter 3 　行政行為
Section 1　行政處分‧3-3
壹、概說‧3-3
專　題 私經濟行為‧3-3
專　題 行政事實行為‧3-17
貳、行政處分之正當程序‧3-30
參、附款‧3-40
肆、行政處分之效力‧3-45
專　題 實質存續力於行政程序之展現─跨程序拘束力‧3-48
伍、瑕疵處分之效力‧3-51
專　題 授益處分廢棄後之返還給付‧3-68
陸、行政程序之重新進行‧3-79
柒、公法上請求權及其消滅時效‧3-84
專　題 公法上請求權之類型‧3-87
Section 2　行政契約‧3-97
壹、概念‧3-97
貳、行政契約之容許性‧3-97
參、行政契約之定性‧3-98
肆、一般合法要件‧3-111
伍、和解契約之特別合法要件‧3-114
陸、雙務契約之特別合法要件‧3-116
柒、行政契約與行政處分─行政行為形式併用禁止原則‧3-117
捌、準用民法‧3-134
玖、行政契約之爭訟與執行‧3-137
Section 3　行政命令‧3-144
壹、概念‧3-144
貳、行政命令與司法審查─法官不受拘束‧3-144
參、法規命令‧3-145
肆、行政規則‧3-159
伍、職權命令‧3-169
Chapter 4 　行政罰
Section 1　行政罰之概念區辨‧4-3
壹、概說‧4-3
貳、行政罰與刑罰─量的區別說‧4-3
參、行政罰與懲戒罰‧4-4
肆、行政罰與行政執行‧4-4
伍、行政罰與單純不利處分─裁罰性之認定‧4-5
Section 2　行政罰法之定位‧4-17
Section 3　行政罰之法律原則‧4-18
壹、處罰法定原則與授權明確性（行罰§4） ‧4-18
貳、便宜原則（行罰§19） ‧4-19
參、從新從輕原則（行罰§5） ‧4-20
肆、比例原則（行罰§18） ‧4-23
伍、一行為不二罰原則（行罰§§24、26） ‧4-25
Section 4　責任條件之認定（行罰§7） ‧4-26
壹、過失之內涵‧4-26
貳、舊實務見解採推定過失‧4-26
參、現行法第7條第1項規定，應由國家就行為人之故意過失負舉證責任‧4-26
肆、行政罰法第7條第2項採推定過失‧4-27
伍、使用代理人、使用人之責任條件‧4-28
陸、轉嫁罰之受罰者之責任條件‧4-31
Section 5　不法意識（行罰§8） ‧4-33
Section 6　不作為犯（行罰§10） ‧4-36
Section 7　共同違法（行罰§14） ‧4-39
Section 8　併同處罰（行罰§§15、16） ‧4-43
Section 9　行政機關或公法組織違法（§17） ‧4-46
Section 10　狀態責任‧4-48
Section 11　裁處罰鍰之審酌、加減（§18） ‧4-53
Section 12　對行為人或他人不當得利追繳（§20） ‧4-60
Section 13　沒入（行罰§§21～23） ‧4-63
Section 14　處罰競合與一行為不二罰‧4-64
壹、概說‧4-64
貳、連續處罰─一行為違反「同一構成要件」之數罰可能‧4-64
參、處罰競合─一行為違反「數構成要件」之數罰可能‧4-70
Section 15　數行為數罰（行罰§25） ‧4-86
Section 16　裁處權時效（行罰§27） ‧4-95
Section 17　過渡條款（行罰§45） ‧4-98
Chapter 5　行政執行
Section 1　行政執行之概說‧5-3
壹、行政法上義務之強制執行（行執§2）‧5-3
貳、行政法上義務之強制執行之體系‧5-4
Section 2　行政執行法之定位─基本法‧5-5
Section 3　依法令作為執行名義之限縮解釋‧5-6
壹、限於依法令規定，得以行政處分下命義務人履行公法上義務者‧5-6
貳、依法令不包括行政契約‧5-6
Section 4　告戒之法律性質─行政處分‧5-8
Section 5　公法上金錢給付義務之執行（行執§§11～26）‧5-12
壹、概說‧5-12
貳、罰鍰處分具執行力後義務人死亡，得否強制執行？‧5-12
參、拘提管收之相關爭議‧5-15
肆、限制住居（行執§17）‧5-19
伍、禁奢條款（行執§17-1）‧5-20
陸、得對擔保人之財產執行11（行執§18）‧5-21
Section 6　公法上行為不行為義務之執行（行執§§27～35）‧5-22
壹、概說‧5-22
貳、執行方法之轉換─間接強制與直接強制‧5-22
參、怠金（行執§30）‧5-23
肆、代履行（行執§29）‧5-24
伍、直接強制（行執§32）‧5-27
Section 7　即時強制（行執§§36～41）‧5-31
壹、概說‧5-31
貳、即時強制之機關必須就該事項有法定職權，且須符合比例原則‧5-31
參、急迫危險之認定‧5-31
肆、緊急安置之性質‧5-32
伍、對物扣留‧5-33
陸、行政執行法第36條第2項第4款之必要處置，未若前3款規定設有實施之特別要件，故適用上尤應遵守比例原則‧5-33
柒、即時強制無經費求償對象之問題‧5-34
Section 8　行政執行之救濟‧5-37
壹、基礎處分與執行處分之區辨‧5-37
貳、聲明異議為特別救濟程序‧5-37
參、聲明異議不得就該基礎處分表彰之實體事項為主張‧5-38
肆、聲明異議後得否續行行政爭訟與爭訟途徑‧5-38
伍、異議之訴‧5-41
Chapter 6　行政救濟
Section 1　行政救濟制度─以行政訴訟為中心‧6-3
壹、目的與功能‧6-3
貳、行政訴訟審判權之範圍‧6-5
參、審判權衝突‧6-6
肆、民刑事訴訟與行政爭訟程序之關係‧6-9
Section 2　訴訟類型‧6-13
壹、基本訴訟類型‧6-13
貳、衍生訴訟類型‧6-13
Section 3　訴訟合法要件‧6-16
壹、概說─起訴不合法之處理‧6-16
貳、一般合法要件‧6-16
參、 特別合法要件‧6-29
專　題 訴願前置主義與相當訴願程序‧6-30
專　題 法規命令之救濟與一般給付之訴‧6-60
專　題 預防性不作為訴訟之容許性？‧6-67
Section 4　裁判的類型‧6-70
專　題 情況判決‧6-71
Section 5　訴訟法之其他制度‧6-74
壹、訴願制度‧6-74
貳、參加制度─訴願與訴訟參加‧6-95
參、 追補制度‧6-110
肆、 暫時權利保護制度‧6-115
伍、 特別救濟程序─再審與重新審理‧6-132
Chapter 7　國家賠償
Section 1　國家賠償之法理基礎‧7-3
壹、概說‧7-3
貳、人之責任（國賠§2 Ⅱ、Ⅲ）‧7-3
參、物之責任（國賠§3 Ⅰ）‧7-4
Section 2　國家賠償責任之類型‧7-6
壹、公務員公權力行使之國賠責任‧7-6
貳、公有公共設施瑕疵之國賠責任（國賠§3 Ⅰ）‧7-17
專　題 委託民間經營之公共設施之國賠責任‧7-18
Section 3　國家賠償請求權之行使‧7-28
壹、當事人‧7-28
貳、請求程序‧7-30
參、賠償方法及範圍‧7-39
肆、消滅時效（國賠§ 8 Ⅰ）‧7-40
Section 4　國家賠償與民法侵權行為之相關爭議‧7-44

Chapter 1 　行政法基本概念
Section 1　公私法區分‧1-3
壹、概說‧1-3
貳、行政行為形式選擇自由‧1-3
參、區分實益─審判權歸屬‧1-3
肆、法規屬性之判斷標準‧1-4
伍、具體事件屬性之判斷標準‧1-6
陸、實務見解‧1-7
Section 2　雙階理論‧1-10
壹、概說‧1-10
貳、雙階理論之認定與批評‧1-10
參、實務見解總整理‧1-14
Section 3　行政法之法源‧1-16
壹、概說‧1-16
貳、成文法源‧1-16
參、不成文法源‧1-18
肆、私法作為行政法之法源？ ‧1-19
Section 4　行政法之一般原則‧1-20
壹、依法行政原則‧1-20
貳、明確性原則‧1-27
...