刑事制裁：犯罪後之刑法回應

作者序

刑事制裁這門專業領域，長久以來不論在教學或是在學術上的討論，相較於「犯罪論」在刑事法學所受到的關注，可謂是鳳毛麟角。然而，在從事第一線司法實務工作之人，反而是立即要面對的問題。刑事制裁領域不但是在實務工作上有顯著的重要性，對於刑事制裁領域的重視與研究，也可以體現國家對於「人性尊嚴」與「人權保障」的具體成果。我國在刑事制裁領域的開疆拓土，莫過於已故的林山田教授，同樣畢業於杜賓根大學犯罪研究所的林山田教授，於1973年回國所著之「刑罰學」，至今仍堪稱經典。然而，隨著社會變遷，刑事制裁應予以新的意涵，本人畢業於德國杜賓根大學犯罪研究所，現任教於中正大學犯罪防治學系，自然有義務為我國刑事制裁體系盡一份心力。

余自2008年8月取得博士學位，同年11月3日即受台北大學法律學系所主辦之「如何邁向廢除死刑」之國際研討會邀請，本人報告的題目為：「從德國法的觀點論死刑存廢」，這篇報告不但是本人學術生涯第一篇報告，也是從事刑事制裁領域的開端。轉眼十年，將相關學術論文，今集結成冊，作為本人學術生涯十年的回顧與反思。

刑事制裁領域所涉及的領域甚廣，不但要有刑事法學的基礎，對於犯罪學、司法精神醫學、司法心理學乃至於犯罪偵查不同領域的科技整合，才可以完整觀察到所牽涉的問題全貌。個人很幸運任教於犯罪防治學系，系上的同仁都是我學習的對象，同時，一起共同主持跨領域的計畫。首先，必須感謝楊士隆特聘教授，楊老師身為學術上前輩，過去十年來，多次邀請我參與研究計畫，在過程中，學習不少跨領域的知識與研究方法，同時，過去二年，參與「科學實證毒品處遇」計畫，多次進入監所，與收容人接觸，使本人的研究跳脫法學文獻的演繹和空想，許多想法也可以在實務經驗上得到驗證；其次，在與本校國際長許華孚教授的合作中，學習不少「質性訪談」的基本概念；2018年受司法院委託，主持「如何建構合理的定執行刑先期研究計畫」，特別邀請本系戴伸峰老師從量化的觀點，從事法事實的探究，在有限的時間和經費下，本計畫基本上，初步提出可行的作法，相關的結果，也呈現在本書第六章。當然，本身過去的法學專業訓練，也為刑事司法領域多年來所困擾的問題：基於「累犯違誤」造成的非常上訴，主要的研究除了要感謝2014年科技部對於「累犯實體與程序」的補助，使本人的研究團隊有足夠的人力與經費分析上千筆非常上訴的判決，相關的成果也呈現在本書第四章。這個部分，要感謝成功大學法律學系陳運財教授，除了在出國前擔任助理的訓練，回國後，陳老師主持司法院智識庫對於再審、非常上訴判決計畫，也邀請本人為共同主持人，在二年的計畫中，學習判決整理與分析，也是造就本書一部分成果。當然，高雄大學張麗卿特聘教授，是本人在東海大學法律系修習刑法總則與刑事訴訟法的啟蒙恩師，不但在擔任助教時或是出國時，乃至於回國後的提攜，其中，張老師在主持「電子監控」與「社區矯治」研究計畫時，特別邀請我參與論文發表，這二部分的成果也呈現在本書的第七、八章。

杜賓根大學犯罪研究所，不但是德國歷史最悠久的犯罪研究所，1962年成立至今僅有三位所長，第一任所長是Hans Göppinger (11. April 1919 in Stuttgart; †5. April 1996 in Tübingen)，也是林山田教授的指導教授，是一位刑事學者、精神學家以及犯罪學者，也是德國少年犯罪研究的先驅；第二位所長為Häns-Jürgen Kerner，也是我的指導教授，自1986年接任所長以來，致力於犯罪學、監獄行刑法以及刑事訴訟程序的研究，特別針對犯罪之再犯、加害人與被害人的和解，進行了廣泛的研究，一直到2012年屆齡退休為止；現任所長為Jörg Kinzig，自2012年接任所長以來，不論是在刑法釋義學上有一定的功力，在刑事制裁領域的著作質量俱佳，尤其是保安處分與改善措施中，在德國學界有一定的影響力。

本書特邀二位杜賓根大學犯罪研究所前、後任所長，除了為本書增添光采，也別具深義。Kerner教授係我的指導教授，2004年初次來到杜賓根，在一次的對話中，決定本人要朝向經濟刑法的領域邁進，在往後五年在杜賓根的日子，Kerner教授不論是在學術上的細心教導，也多次為了個人的住宿以及獎學金申請出具不少信函，返國十年間，Kerner教授也常應眾多門生的邀請，來到台灣進行學術訪問。畢業後重返回杜賓根，也很有耐心的與我傾聽與對話，如果我在學術上有一絲一毫的成就，過去十五年來與Kerner教授的交流與討論，絕對具有一定的影響力。Kinzig教授也是博士學位口試教授之一，2016年特別邀請他至台灣，給予司法改革具體建言，這兩年暑假，在杜賓根的研究，更是給予行政上的協助，同時，也很樂意討論。其次，杜賓根大學犯罪研究所也為我國培養出不少的法學人才，目前均任教國內重要的國立大學。在情感和學術上，期待從過去到未來，均能建立良好的學術交流平台，為我國刑事制裁領域相關研究，持續保持能量。

本書的完成，除了要感謝二位外審委員給予的真摰的建議，羅芸廷同學的排版與校對，更要感謝新學林主編葉柔彣小姐的大力協助，除了協助外審事宜，以及其它相關行政事宜，促成本書的誔生。

本書獻給我高齡九十五歲的外婆，沒有她的關愛與照顧，也沒有現在的我。

馬躍中 2018年冬 於台中

後記：本書完稿後，我親愛的外婆於2018年12月28日清晨於睡夢中辭世，面色安詳，享壽九十五歲。

作者序

刑事制裁這門專業領域，長久以來不論在教學或是在學術上的討論，相較於「犯罪論」在刑事法學所受到的關注，可謂是鳳毛麟角。然而，在從事第一線司法實務工作之人，反而是立即要面對的問題。刑事制裁領域不但是在實務工作上有顯著的重要性，對於刑事制裁領域的重視與研究，也可以體現國家對於「人性尊嚴」與「人權保障」的具體成果。我國在刑事制裁領域的開疆拓土，莫過於已故的林山田教授，同樣畢業於杜賓根大學犯罪研究所的林山田教授，於1973年回國所著之「刑罰學」，至今仍堪稱經典。然而，隨著社會變遷，刑事制裁應予以新的意...

本書導讀：從刑事制裁的歷史脈絡說起 凱爾納教授　I
Vorwort von Hans-Jürgen Kerner　VII
刑事制裁：全體人類恆久的思考習題 金齊克教授　XV
Vorwort von Jörg Kinzig　XVII
作者序　XXI
Vorwort vom Autor　XXV
Gliederung 　XXXVII
第一篇　導論　1
第一章　刑罰的意義和目的　3　
壹、基本思考　4
貳、絕對的刑罰理論　6
參、相對的刑罰理論　7
肆、綜合理論　8
第二章　刑事制裁的現狀與未來　9
壹、前言　10
貳、刑事制裁的種類與流變　10
參、重構刑事制裁體系　13
第二篇　總論　17
第三章　生命刑：死刑之存廢　19
壹、我國死刑執行之現狀及死刑存廢之探討　21
貳、德國刑事政策的討論　31
參、死刑存廢相關問題探討　45
肆、結論　51
第四章　自由刑：累犯制度　59
壹、問題提出　61
貳、累犯實體問題　63
參、累犯程序問題　72
肆、借鏡德國法　89
伍、結論與建議　97
附件一　101
第五章　罰金刑：擴大適用　109
壹、前言　111
貳、現狀分析　111
參、德國模式　114
肆、結論與建議　120
第六章　刑罰裁量：定執行刑　123
壹、前言　125
貳、基本理論　125
參、現狀分析　128
肆、借鏡德國法　136
伍、結論與建議　146
第三篇　各論　150
第七章　社區矯正　153
壹、前言　155
貳、德國刑事制裁體系　155
參、德國社區矯治體系　161
肆、德國社區矯治類型　163
伍、德國經驗給予我國立法之啟示(代結論)　174
第八章　電子監控　177
壹、問題提出　179
貳、德國刑事制裁體系概述　181
參、德國電子監控之運用　182
肆、我國法制的啟發（代結論）　195
第九章　毒品成癮處遇　211
壹、青少年處遇　214
貳、成年人處遇　242
第四篇　展望　267
第十章　我國未來改革方向　269
壹、前言　270
貳、刑罰體系的改革　271
參、擴大社區矯治　288
肆、結論　297
附錄　301
關鍵字索引　302
參考文獻　307

本書導讀：從刑事制裁的歷史脈絡說起 凱爾納教授　I
Vorwort von Hans-Jürgen Kerner　VII
刑事制裁：全體人類恆久的思考習題 金齊克教授　XV
Vorwort von Jörg Kinzig　XVII
作者序　XXI
Vorwort vom Autor　XXV
Gliederung 　XXXVII
第一篇　導論　1
第一章　刑罰的意義和目的　3　
壹、基本思考　4
貳、絕對的刑罰理論　6
參、相對的刑罰理論　7
肆、綜合理論　8
第二章　刑事制裁的現狀與未來　9
壹、前言　10
貳、刑事制裁的種類與流變　10
參、重構刑事制裁體系　13
第二篇　總論　17
第三章　生命刑：死刑之存廢...