上榜模板刑法總則

Section5 過失犯

壹、概說

刑法上之過失犯，以行為違反注意義務或結果的預見可能性為要件，學說上稱為「行為不法」；另所發生的結果原屬可以避免者，為「結果不法」。又此二者間，必須具有關聯性（因果關係），才能成立過失犯。若僅具行為不法，而結果的發生卻不可避免時，因欠缺結果不法，尚不構成過失犯。

貳、過失犯行為不法：違反注意義務

一、意義所謂「違反注意義務」，意指行為人認識具體行為對於法益之危險性，並且對於其危險行為採取足夠的安全措施或放棄行為，以避免危險之實現。

二、注意義務之來源注意義務之來源，原不以道路交通安全規則所列舉之義務為限，除交通法規、行政法規，或其他刑法以外的特別法律規範外，主要仍來自於事實上的因果關係所形成之社會生活規則。而在交通領域中，注意義務係源於道路交通安全規則第94條第3項「未注意車前狀況」之概括規定。道路交通安全規則第94條第3項規定：「汽車行駛時，駕駛人應注意車前狀況及兩車並行之間隔，並隨時採取必要之安全措施，不得在道路上蛇行，或以其他危險方式駕車。」其規範意旨並不限於肇事撞擊點於車前之情形，毋寧指駕駛人就車前一切動態應予注意，此一「注意車前狀況」之注意義務範圍，並涵蓋原在車前，嗣因駕駛行為之動態發展而環繞車輛周邊之具體風險管理，所須採取必要之安全措施在內。

■上榜模板

道路交通安全規則第94條第3項規定：「汽車行駛時，駕駛人應注意車前狀況及兩車並行之間隔，並隨時採取必要之安全措施，不得在道路上蛇行，或以其他危險方式駕車。」此所謂「未注意車前狀況」之概括條款，其規範意旨係指駕駛人就車前一切動態應予注意，此一「注意車前狀況」之注意義務範圍，包含因駕駛行為之動態發展而環繞車輛周邊之具體風險管理，所須採取必要之安全措施在內。

■實例演練

【99高考二級法制】

老太太甲推著手推車到菜市場買完菜，過十字路口時，因為綠燈秒數過短，走到一半時燈號即轉為黃燈，甲只好在路中央分隔島旁等待。此時駕駛大卡車在橫向等待綠燈的乙，停等綠燈時並未見到路人過馬路的情形，見燈號轉為綠燈，隨即踩油門啟動車輛。此時甲的手推車前端已經超出分隔島線外，但因為卡車車身高，乙根本看不到甲的所在。甲的手推車被乙車車輪卡住，甲拉住手推車不放，反而被捲到輪下，遭輾壓致死。乙的刑事責任如何？（25分）

◆題型分析

本題涉及交通領域中「注意義務」來源的探討，答題時請務必提到道路交通安全規則第94條第3項之規定，以及實務見解對該規定之詮釋，即可獲得不錯的分數。

◆參考擬答

（一）乙車將甲捲入輪下，甲遭輾壓致死，乙之行為可能成立刑法（下同）第276條第2項業務過失致死罪

1.過失犯行為不法

依題意，甲的手推車被乙車車輪卡住，甲拉住手推車不放，被捲到輪下，遭輾壓致死，惟乙看不到甲，是否違反客觀注意義務，具有過失犯之行為不法？

⑴按道路交通安全規則第94條第3項規定：「汽車行駛時，駕駛人應注意車前狀況及兩車並行之間隔，並隨時採取必要之安全措施，不得在道路上蛇行，或以其他危險方式駕車。」此所謂「未注意車前狀況」之概括條款，其規範意旨係指駕駛人就車前一切動態應予注意，此一「注意車前狀況」之注意義務範圍，包含因駕駛行為之動態發展而環繞車輛周邊之具體風險管理，所須採取必要之安全措施在內。

⑵查本題乙雖然看不到甲，但乙停等綠燈時，仍應審酌其車側是否容有足夠空間，不致因車輛內輪差造成之死角而撞上他人，此仍屬乙之注意義務範圍，故乙之行為仍違反道路交通安全規則第94條第3項規定之注意義務。

2.過失犯結果不法

依題意，若乙符合上述注意義務之要求，保持客觀必要之注意，甲之死亡結果應不至於會發生，則甲之死亡結果有結果避免可能性，而具有結果不法，乙即成立過失致死罪。

3.又所謂「業務」，係指個人基於其社會地位繼續反覆所執行之事務。查本題乙駕駛大卡車，係基於其社會地位反覆執行駕駛之事務，該駕駛行為屬於乙之業務範圍。

4.乙無阻卻違法與阻卻罪責事由，成立本罪。

（二）結論

乙成立業務過失致死罪。

Section5 過失犯

壹、概說

刑法上之過失犯，以行為違反注意義務或結果的預見可能性為要件，學說上稱為「行為不法」；另所發生的結果原屬可以避免者，為「結果不法」。又此二者間，必須具有關聯性（因果關係），才能成立過失犯。若僅具行為不法，而結果的發生卻不可避免時，因欠缺結果不法，尚不構成過失犯。

貳、過失犯行為不法：違反注意義務

一、意義所謂「違反注意義務」，意指行為人認識具體行為對於法益之危險性，並且對於其危險行為採取足夠的安全措施或放棄行為，以避免危險之實現。

二、注意義務之來源注意義務之來源，原不以...

身為應試者，如何寫好一份考卷，是個棘手又不得不面對的問題。所謂「寫好」，並不是從盤古開天寫起，而是要在時限內完成，說真的很不容易。於是，在霸告老師盛情邀約下，我開始了「上榜模板」刑總和刑分的筆耕人生。寫作目的很簡單：透過大量的模板，幫助同學在有限的時間裡，寫一份足以上榜的考卷。

這些放在書裡的模板，都是經過我反覆推敲，覺得可以在考試時寫出來的「帥話」。讀者細看會發現，有些文字會直接照抄實務或學說見解，因為改寫會失真，所以要記的話，就記住最精準的文字。畢竟要應付考試，就必須快、狠、準，只有做到這點，才能從云云考生中脫穎而出，榜上有名。而這本書，正是為了達成這個目的而誕生的。

本書寫作的過程中，其實遇到不少困難，我的玻璃心也因此碎裂多次，非常感謝曉玉姐不斷加油打氣（同時也不忘催稿ㄏㄏ），本書才有辦法在今年高普考考試前問世，衷心感謝曉玉姐的幫忙！同時也謝謝旼甄編輯，細心校對本書每一個字，挑出許多論述上的微疵，感謝您的付出！

當然，最要感謝的，還是用新台幣跟本書結緣的你們。希望各位使用「上榜模板」系列書備考，能在今年順利榮登金榜，邁向下一段人生風景，加油！

周易

2019.4 於厭世會社

身為應試者，如何寫好一份考卷，是個棘手又不得不面對的問題。所謂「寫好」，並不是從盤古開天寫起，而是要在時限內完成，說真的很不容易。於是，在霸告老師盛情邀約下，我開始了「上榜模板」刑總和刑分的筆耕人生。寫作目的很簡單：透過大量的模板，幫助同學在有限的時間裡，寫一份足以上榜的考卷。

這些放在書裡的模板，都是經過我反覆推敲，覺得可以在考試時寫出來的「帥話」。讀者細看會發現，有些文字會直接照抄實務或學說見解，因為改寫會失真，所以要記的話，就記住最精準的文字。畢竟要應付考試，就必須快、狠、準，只有做到這點...

◎Chapter 1 　不法構成要件該當性
Section 1　既遂犯‧1-3
壹、概說‧1-3
貳、行為與結果間之關聯：因果關係與客觀歸責‧1-4
參、常見的犯罪類型（一）：實害犯v.危險犯‧1-19
肆、常見的犯罪類型（二）：狀態犯（即成犯）v.繼續犯‧1-23
伍、常見的犯罪類型（三）：加重結果犯‧1-23
Section 2　未遂犯‧1-32
壹、著手之認定‧1-32
專　題 加重竊盜罪著手之認定‧1-33
貳、不能未遂（不能犯） ‧1-34
參、中止未遂（中止犯） ‧1-47
肆、準中止未遂（準中止犯） ‧1-51
Section 3　預備犯‧1-55
壹、何謂「預備」？ ‧1-55
貳、形式預備犯v.實質預備犯‧1-55
Section 4　故意犯‧1-56
壹、直接故意‧1-56
貳、間接故意‧1-56
Section 5　過失犯‧1-58
壹、概說‧1-58
貳、過失犯行為不法：違反注意義務‧1-58
參、阻卻過失犯行為不法：信賴原則‧1-59
肆、過失犯結果不法：結果可避免性‧1-60
Section 6　不純正不作為犯‧1-63
壹、概說‧1-63
貳、要件分析‧1-63
參、不作為犯之著手‧1-67
肆、案例討論‧1-67
專　題 過失不純正不作為犯‧1-67

◎Chapter 2 　實質違法性
Section 1　違法之意義‧2-3
Section 2　法定阻卻違法事由（一）：正當防衛‧2-4
壹、概說‧2-4
貳、要件分析‧2-4
參、互毆能否主張正當防衛？ ‧2-9
Section 3　法定阻卻違法事由（二）：緊急避難‧2-21
壹、概說‧2-21
貳、自招危難能否主張緊急避難？ ‧2-23
參、負特別義務之人能否主張緊急避難？ ‧2-24
Section 4　法定阻卻違法事由（三）：依法令之行為‧2-27
壹、自助行為‧2-27
貳、現行犯逮捕‧2-27
Section 5　法定阻卻違法事由（四）：
依所屬上級公務員職務上命令之行為‧2-29
壹、條文依據‧2-29
貳、要件分析‧2-29
Section 6　法定阻卻違法事由（五）：業務上正當行為‧2-30
Section 7　超法規阻卻違法事由‧2-31
壹、得被害人承諾‧2-31
貳、推測承諾‧2-32
參、義務衝突‧2-32
Section 8　可罰違法性‧2-33

◎Chapter 3 　罪責
Section 1　概說‧3-3
壹、不法與罪責之區別‧3-3
貳、罪責原則‧3-3
參、期待可能性‧3-3
肆、責任能力‧3-4
Section 2　原因自由行為‧3-6
壹、為何稱為「原因『自由』行為」？ ‧3-6
貳、原因自由行為之可罰性‧3-6
參、原因自由行為之結構‧3-6
專　題 原因自由行為之可罰性基礎‧3-7
肆、刑法第19條第3項之分析‧3-8
Section 3　寬恕罪責事由‧3-12
壹、防衛過當‧3-12
貳、避難過當‧3-12

◎Chapter 4 　參與犯
Section 1　正犯與共犯之區別‧4-3
Section 2　間接正犯‧4-4
壹、概說‧4-4
貳、實例：刑法第213條、第214條‧4-4
Section 3　共同正犯‧4-5
壹、歸責基礎：不法連帶，責任個別‧4-5
貳、成立要件‧4-5
專　題 共謀（同謀）共同正犯 ‧4-7
專　題 參與構成要件以外行為之人，能否論以共同正犯？ ‧4-9
專　題 相續共同正犯‧4-11
參、共同正犯之逾越‧4-11
肆、共同正犯脫離與中止‧4-12
伍、任意共同正犯v.必要共同正犯‧4-14
Section 4　教唆犯‧4-30
壹、意義‧4-30
貳、從共犯獨立性走向共犯從屬性（限制從屬形式） ‧4-30
參、教唆犯v.共謀共同正犯‧4-31
肆、教唆之逾越‧4-31
Section 5　幫助犯‧4-41
壹、意義‧4-41
專　題 幫助行為參與之時點‧4-41
專　題 幫助行為與構成要件行為間之因果關係‧4-42
貳、中性行為‧4-42
Section 6　共同正犯、共犯與身分犯‧4-48
壹、概說‧4-48
貳、刑法第31條第1項v.第2項‧4-48

◎Chapter 5 　錯誤論
Section 1　客體錯誤‧5-3
壹、意義‧5-3
貳、法律效果‧5-4
參、共犯對於正犯產生之等價客體錯誤，是否影響其故意？ ‧5-4
Section 2　打擊錯誤‧5-10
Section 3　因果歷程錯誤‧5-13
Section 4　容許構成要件錯誤‧5-16
壹、概說‧5-16
貳、常見案例：誤想防衛‧5-17
Section 5　違法性認識錯誤（禁止錯誤） ‧5-21

◎Chapter 6 　競合論
Section 1　行為單數‧6-3
壹、常考類型：接續犯v.集合犯‧6-3
貳、法律效果‧6-5
專　題 刑法廢除牽連犯後，應如何適用？ ‧6-6
Section 2　行為複數‧6-10
壹、數罪併罰‧6-10
貳、不罰後行為‧6-12

◎Chapter 7 　刑罰論
Section 1　累犯‧7-3
Section 2　自首‧7-10
壹、條文依據‧7-10
貳、要件分析‧7-10
Section 3　緩刑‧7-11
壹、重要條文‧7-11
貳、緩刑之目的‧7-11
參、緩刑之宣告‧7-12
肆、緩刑之撤銷‧7-12
Section 4　假釋‧7-13
壹、重要條文‧7-13
貳、假釋之目的‧7-13
參、假釋之撤銷‧7-14
Section 5　監護處分‧7-15
壹、條文依據‧7-15
貳、監護處分之立法目的‧7-15
參、法院宣告監護處分之應注意事項‧7-16
肆、以保護管束代替監護處分之應注意事項‧7-16

◎Chapter 8　沒收
Section 1　違禁物沒收‧8-3
壹、法理基礎‧8-3
貳、要件分析‧8-3
Section 2　犯罪物沒收‧8-4
壹、法理基礎‧8-4
貳、要件分析‧8-4
參、對第三人沒收‧8-6
Section 3　犯罪所得沒收‧8-8
壹、法理基礎‧8-8
貳、審查體系‧8-8
參、直接利得之計算：「中性成本支出」不應計入‧8-9
肆、沒收犯罪所得時，是否扣除成本？‧8-9
伍、發還被害人制度‧8-10
Section 4　共同正犯犯罪所得之沒收、追繳或追徵‧8-14
壹、犯罪所得沒收之法理基礎‧8-14
貳、共同正犯犯罪所得沒收之處理機制‧8-14
Section 5　過苛減免條款‧8-16
壹、條文依據‧8-16
貳、法務部之立法說明‧8-16
參、適用時機‧8-16
肆、批評‧8-17

◎Chapter 9　刑法適用法
Section 1　時之效力‧9-3
壹、條文依據‧9-3
貳、要件分析‧9-3
Section 2　地之效力‧9-5
壹、原則‧9-5
貳、其他判斷標準‧9-6
Section 3　外國裁判之效力‧9-8
壹、條文依據‧9-8
貳、規範目的‧9-8
Section 4　立法解釋（一）：刑法上之公務員‧9-9
壹、條文依據‧9-9
貳、要件分析‧9-9
Section 5　立法解釋（二）：刑法上之重傷‧9-19
壹、條文依據‧9-19
貳、要件分析‧9-19

◎Chapter 1 　不法構成要件該當性
Section 1　既遂犯‧1-3
壹、概說‧1-3
貳、行為與結果間之關聯：因果關係與客觀歸責‧1-4
參、常見的犯罪類型（一）：實害犯v.危險犯‧1-19
肆、常見的犯罪類型（二）：狀態犯（即成犯）v.繼續犯‧1-23
伍、常見的犯罪類型（三）：加重結果犯‧1-23
Section 2　未遂犯‧1-32
壹、著手之認定‧1-32
專　題 加重竊盜罪著手之認定‧1-33
貳、不能未遂（不能犯） ‧1-34
參、中止未遂（中止犯） ‧1-47
肆、準中止未遂（準中止犯） ‧1-51
Section 3　預備犯‧1-55
壹、何謂「預備」？ ‧1-55
貳、形式預備...