與刑法有約解題趣．總則篇-2020國考各類科.高普.司法（保成）

序

時光飛逝，轉眼又即將撕去日曆的最後一頁，送走舊的一年，也代表新的一年揭開序幕，不論過去這一年有多少喜怒哀樂終究已成為歷史，該把握的就是我們現在擁有與掌握的。從上次改版至今，刑法難得地在這段時間經歷三次的修正，甚至還有修正草案蠢蠢欲動預備通過中，且向來引領實務見解的最高法院判例及決議，也因著108年1月4日修正、同年7月4日施行之法院組織法第57條之1，全數走入歷史（然而這些判例、決議走入歷史，並不是完全無法使用，而是在適用上要加以改變），導致刑法考科在解答方向上需要微調。

這一年來，刑法的修正主要有四次，為免讀者需要去查閱，茲臚列如下：

一、108年5月10日修正公布第 113條；增訂第115-1條。

二、108年5月29日修正公布第 10、61、80、98、139、183、184、189、272、274～279、281～284、286、287、315-2、320、321條；刪除第91、285條。

三、108年6月19日修正公布第185-3條。

四、108年12月3日修正刑法第108條以下共 116條條文。（由於本次修法係因刑法施行法第1-1條罰金計算的問題，於考試並無影響，故未就此部分為詳細說明。）

另外，108年7月4日開始施行，最高法院、最高行政法院的大法庭新制，判例決議正式走入歷史，未來將由大法庭統一法律見解，則原有這些判例決議是否完全不能使用或應如何使用呢？依據司法院於108年1月4日修正、同年7月4日施行之法院組織法第57條之1：「最高法院於中華民國一百零七年十二月七日本法修正施行前依法選編之判例，若無裁判全文可資查考者，應停止適用。未經前項規定停止適用之判例，其效力與未經選編為判例之最高法院裁判相同。」

再者，司法院大法官也作成與刑法相關的釋字第775號（與累犯制度有關）、777號（與肇事逃逸罪有關）等2號解釋。

從而，筆者基於如臨深淵、如履薄冰的心情，仔細查閱本書原先所引用之最高法院判例是否已停止適用（本書所引用之判例遭停止適用者約十個），也參考學者的新文獻及新實務見解，並修正原版本中錯誤之處，並配合新修正的法條及大法官解釋修正原有擬答內容，終於將本次的改版付梓，希望對各位在考試上有所助益。

回想當初會寫這本書的原因，主要是筆者發現很多同學在準備國家考試時，「輸入」與「輸出」不成比例，多數考生只著重在上課、讀書（輸入），把重點、學說爭議念得滾瓜爛熟，卻忽略了作答的練習，上了考場才是第一次下筆，結果就是把考場當成練習場，一來不熟悉出題老師如何將爭點用案例事實加以包裝，二來也不清楚如何適切地將內容表達，甚至連固定答題模式都不曉得，那分數會如何，當然可想而知。

雖然坊間不乏解題的參考書，但因為每位作者對所編著的書籍都有其預先設定的功能性，因此有些的內容比較精簡，有些則又相當充實，讓同學難以抉擇。本書在內容論述上，希望在過與不及中找到平衡點，該檢討的犯罪類型、爭點都會交代；無庸考慮的，也就不看到黑影就開槍地去花時間、篇幅檢討。透過答題內容的說明，讓讀者清楚知道爭點應在何處表明，又應該如何表明，且可與做輸入功夫時所閱讀的教科書結合，順便獲得複習的成效。

本書在體例上不採取依年份解答歷屆考題之方式，而採取刑法總則之體系架構為編排基幹，一來便利同學查閱，二來也是為了使同學在學習刑法過程中，可以在讀完一個篇章後，就可以透過本書知道該章節之重點所在及命題方式與作答技巧。有興趣的同學可以比較一下，本書應該是目前解題書中針對各個爭點及案型如何解題最完整的，幾乎刑法總則中的每個重點都有相關題型及解答可以參考，當然本書仍有許多進步空間，但還是很希望本書能符合同學的需求，減少摸索的時間，並對於重點的掌握及解題要領有豁然開朗的體會。

本書共分成五大部分，第一部分是答題技巧的概述、說明；第二部分闡釋刑法的體系架構與基本概念，裡面的圖表是思考解題的脈絡與體系；第三部分是各種犯罪型態（如未遂犯、預備犯、共同正犯、共犯、過失犯等）的檢驗架構，這些解題構造是考生容易疏忽的東西，卻是答題鋪陳時很重要的工具；第四部分是重要案型與題答，收錄了經典的國考或研究所試題，其中所涉及的都是刑法的重要爭點，並將各題的最重要爭點以主題式標明，讓同學在有解題的任何疑問時（例如客體錯誤、容許構成要件錯誤、不能未遂、中止未遂等等），可以翻閱目錄找到相關題目與答案；第五部分就是結語而已。

重新的校正、編寫本書，也讓筆者憶及過往那段單純讀書、準備考試的日子，國家考試是一條漫長且艱辛的道路，當中的酸甜苦辣只有自己親自走過的人才真正瞭解。看著別人在玩樂，自己卻連節日都只有書本、錄音檔相伴，當時筆者常常勉勵自己，在私人企業服務總有些許不安定感，而考上後就可以摒除這些不確定，假設我們要工作二十年，那等於是將未來二十年心裡的不確定感壓縮在準備考試的這些日子中一次加以釋放，會比較辛苦且必須犧牲一些玩樂，也是理所當然的。生命只有一次且無法回頭，現在走過的每一步，都會成為將來回憶過往的足跡，或許我們在某些階段會遇到不如意，但還是要勇敢地去面對，畢竟有夢最美，但也要築夢踏實。

附帶一提，本書並非教科書或課本，因此若各位有需要建立基本概念或需要一本課本來建構體系架構及瞭解更完整的論述，可以參考筆者的刑法總則課本。另外，筆者的解題書還有分則篇，有空可以看看，應該對考試會有不小的幫助。

最後，筆者在臉書設了粉絲團，搜尋「李允呈 呈睿國際法律事務所」即可找到，那裡會不定時地針對最新文獻、實務見解、國考試題或新聞議題發文，歡迎各位加入。



李允呈　2019年12月16日

序

時光飛逝，轉眼又即將撕去日曆的最後一頁，送走舊的一年，也代表新的一年揭開序幕，不論過去這一年有多少喜怒哀樂終究已成為歷史，該把握的就是我們現在擁有與掌握的。從上次改版至今，刑法難得地在這段時間經歷三次的修正，甚至還有修正草案蠢蠢欲動預備通過中，且向來引領實務見解的最高法院判例及決議，也因著108年1月4日修正、同年7月4日施行之法院組織法第57條之1，全數走入歷史（然而這些判例、決議走入歷史，並不是完全無法使用，而是在適用上要加以改變），導致刑法考科在解答方向上需要微調。

這一年來，刑法的修正主要有四...

與刑法有約 解題趣
【總則篇】
第一單元　命題方向與寫作技巧／1
第壹部分　命題趨勢／3
壹、固有學說爭點型考題／3
貳、實務見解考題／3
參、時事型考題／4
肆、修法動態考題／4
伍、新議題考題／5
第貳部分　答題技巧／6
壹、把握臨考時間／6
貳、審題及註記考點／6
參、控制時間與篇幅／6
肆、按題號順序作答／6
伍、分點分段敘述／7
陸、完整引述條號項次／7
柒、不要留白／8
捌、切忌出現讓人誤有作弊之嫌的字詞／8
玖、申論題答題技巧／8
拾、實例題答題技巧／8
第參部分　刑法之體系架構／18
壹、刑法總則之體系架構／19
貳、刑法分則之體系架構／19
參、犯罪檢討結構之流程圖／21
肆、不法與罪責之概念（兼論不法要素與罪責要素）／22
伍、競合論之概念／27
第二單元　重要案型及題答／31
第壹部分　基本原則／33
第一篇　罪刑法定原則／34
第二篇　刑法之效力／45
第一章　時之效力／45
第二章　地之效力／57
第三章　外國裁判之效力（兼論刑法總則之適用範圍）／71
第三篇　刑法之解釋與用語／79
第貳部分　犯罪論／95
第一篇　導論／95
第一章　犯罪理論／95
第二章　行為理論／99
第二篇　故意之作為犯／109
第一章　基本架構／109
第一節　構成要件該當性／111
第二節　違法性／186
第三節　罪責／317
第四節　不法與罪責以外之其他可罰性要件／349
第二章　故意犯罪之階段（既遂犯、未遂犯、預備犯）／413
第一節　故意犯罪行為之階段及處罰之前置化／413
第二節　預備犯／415
第三節　未遂犯／416
第三章　犯罪之參與型態／494
第一節　緒論（正犯與共犯之概說）／494
第二節　正犯／500
第三節　共犯／583
第三篇　過失之作為犯／690
第四篇　不作為犯／734
第一章　故意之不純正不作為犯／734
第二章　過失之不純正不作為犯／767
第參部分　競合論／775
第一篇　緒論／775
第一章　基本概念／775
第二章　判斷標準／776
第二篇　不純正競合與純正競合／783
第三篇　競合之類型、態樣／787
第一章　法條競合／787
第二章　與罰前（後）行為／790
第三章　想像競合／797
第四章　數罪併罰／808
第五章　競合論之特殊問題／813
第肆部分　刑罰論／821
第一篇　刑罰理論（刑罰之目的）／821
第二篇　刑罰之種類／823
第三篇　刑罰之科處／837
第四篇　刑罰之執行／854
第一章　易刑處分／854
第二章　緩刑／858
第三章　假釋／862
第五篇　刑罰之消滅（處罰之障礙）／865
第六篇　保安處分／872

與刑法有約 解題趣
【總則篇】
第一單元　命題方向與寫作技巧／1
第壹部分　命題趨勢／3
壹、固有學說爭點型考題／3
貳、實務見解考題／3
參、時事型考題／4
肆、修法動態考題／4
伍、新議題考題／5
第貳部分　答題技巧／6
壹、把握臨考時間／6
貳、審題及註記考點／6
參、控制時間與篇幅／6
肆、按題號順序作答／6
伍、分點分段敘述／7
陸、完整引述條號項次／7
柒、不要留白／8
捌、切忌出現讓人誤有作弊之嫌的字詞／8
玖、申論題答題技巧／8
拾、實例題答題技巧／8
第參部分　刑法之體系架構／18
壹、刑法總則之體...