爭點HERE 民事訴訟法

本書特色
1.爭點齊全
本書於各章節中完整呈現民事訴訟法之爭議問題，並以不同視角帶領同學一窺各大學說、實務之精要。

2.重要星等
本書在各爭點皆標示星等，讓同學在考前衝刺階段，得參酌星等難易度及重要性，有效率地進行複習。

3.考題實戰與破解HERE
本書在爭點最後以各大法研所、司律考題作為實戰演練，以解說之方式帶領同學破解爭點之包裝，並針對答題架構之編排給予建議。

4.最新實務見解
本書蒐集最新的最高法院、高等法院見解，力求同學能掌握最新的實務脈動，以利回答各種考場上刁鑽且複雜的實務見解題型。


作者簡介
勝平
政大法研所民法組碩士
律師高考及格

瑞希
政大法研所民法組碩士
律師高考及格

雖然本書在老師們眼裡是本不入流的補習班講義，但筆者仍秉持著對民事訴訟法大大的熱情，把本書當論文在寫，希望能帶給讀者小小的啟發。


二版序
　　感謝讀者（糖果爸爸、媽媽）的支持，讓這本小書有可以二版的機會，願各位好人們一生平安。新的一年，期望本書可以繼續作為讀者（新乾爹、乾媽）在國考路上的總複習講義、工具書、掃盲書。本次改版內容大致分為以下幾點：
1.民事訴訟法修法
2021年12月8日修正公布，2022年1月4日施行之民事訴訟法與法院組織法，將審判權之衝突交由各終審法院決定，故於法院組織法增訂第7條之1至第7條之11、刪除民事訴訟法第31條之1至第31條之4，並修正民事訴訟法第182條之1、第249條及第469條有關第三審法院審判範圍之規定。為配合此次修法，爰修訂本書相關內容。
2.新題目增補從110年司律、司法特考與111年法研所考試中，挑選具有重要性之考題加以破解與簡析。
3.新文章增補從上次出版至今，學者發表不少新文章，故增補較有考相之重要文章。例如：共同訴訟國際審判權、連帶債務與第三反訴、連帶債務共同訴訟撤回上訴、公同共有債權類型區分、刑事判決對民事判決證明度影響、意思表示之假執行、保全程序之起訴同一性等。
4.實務見解增補有鑑於不少實務見解突破以往守舊之思維，朝向學說倡議的方向發展，故本次改版將該等實務見解一一收錄，並持續關心110年高等法院座談會之提案問題，以作為未來考題之模擬。
5.完善過往缺漏重新檢視前版書籍對於重要爭點收納之完整度，針對前版未盡完善的地方新增爭點。例如：違反專屬管轄第三審法院之處理、合夥人新入夥與退夥之判決效力、民事訴訟法第56條之1與事實上無法得同意公式、票據形式要件爭執舉證責任、年代久遠舉證責任等。
　　此外，對於破解HERE有論理過程跳躍、錯誤，或不精確之處加以修正，並就考題錯置爭點位置予以調整。最後，本書得以順利出版，有賴於主編柔彣學姊的包容與責編旼甄學姊之嚴謹，還有易、涵、瑞秋、昱伶、YBC、葉律齊、理白、至安、熱心匿名讀者，對於本書一版的指正，謝謝各位。
　　「願你被這世界溫柔以待，即使生命總以刻薄荒蕪相欺」，請一定要相信自己是最棒的。

勝平、瑞希
2022.7於求職的路上


目錄
◎Chapter 1 民事訴訟法原則
▎爭點 1‧修正式辯論主義與協同主義之爭論 ‧1-2

◎Chapter 2 法院
▼SECTION.1 審判權與管轄權 ‧2-2
▎爭點 1‧審判權衝突之處理 ‧2-2
▎爭點 2‧公私法交錯之審判權歸屬 ‧2-7
▎爭點 3‧管轄權之種類與區分標準 ‧2-10
▎爭點 4‧民訴§10Ⅰ規定「不動產物權」之範圍 ‧2-12
▎爭點 5‧共同訴訟之特別審判籍 ‧2-16
▎爭點 6‧合意管轄之要件與限制 ‧2-20
▎爭點 7‧應訴管轄之效力 ‧2-23
▎爭點 8‧管轄原因與本案請求原因競合之處理 ‧2-24
▎爭點 9‧管轄之移送與錯誤之救濟 ‧2-27
▎爭點 10‧國際管轄權之判斷 ‧2-34

▼SECTION.2 迴避 ‧2-43
▎爭點 1‧民訴§32⑦「前審裁判」之範圍 ‧2-43

◎Chapter 3 訴訟主體
▼SECTION.1 當事人確定 ‧3-2
▎爭點 1‧當事人確定之判斷標準 ‧3-2

▼SECTION.2 當事人能力、當事人適格、訴訟擔當 ‧3-6
▎爭點 1‧當事人不適格與訴權理論之關係 ‧3-6
▎爭點 2‧訴訟擔當判決效力擴張之正當化基礎 ‧3-10
▎爭點 3‧分公司之訴訟上地位 ‧3-12
▎爭點 4‧合夥團體之訴訟上地位與判決效力範圍 ‧3-16
▎爭點 5‧管委會之訴訟上地位與判決效力、執行力範圍 ‧3-29
▎爭點 6‧代位訴訟之爭議問題 ‧3-34
▎爭點 7‧民法§821之訴訟性質與判決效力範圍 ‧3-44
▎爭點 8‧公同共有債權之當事人適格 ‧3-49
▎爭點 9‧詐害債權撤銷訴訟之當事人適格與判決效力範圍 ‧3-63

▼SECTION.3 團體訴訟 ‧3-70
▎爭點 1‧民訴§44-3不作為訴訟之訴訟性質 ‧3-70
▎爭點 2‧消保法§50之訴訟性質 ‧3-73

◎Chapter 4 共同訴訟
▼SECTION.1 共同訴訟之類型與效果 ‧4-2
▎爭點 1‧共同訴訟類型與合一確定概念 ‧4-2
▎爭點 2‧共同訴訟獨立原則之內容與界限 ‧4-12
▎爭點 3‧必要共同訴訟行為之效果 ‧4-16

▼SECTION.2 共同訴訟之案例與爭議問題 ‧4-19
▎爭點 1‧裁判分割共有物訴訟之共同訴訟類型 ‧4-19
▎爭點 2‧請求履行分割協議之共同訴訟類型 ‧4-23
▎爭點 3‧確認他人間法律關係存否之訴之共同訴訟類型 ‧4-27
▎爭點 4‧連帶債務之共同訴訟型態 ‧4-29
▎爭點 5‧主債務人與保證人之共同訴訟類型 ‧4-38
▎爭點 6‧裁判分割共有物之訴─對一造當事人撤回或變更之效力 ‧4-43

▼SECTION.3 主觀預備合併 ‧4-51
▎爭點 1‧訴之主觀預備合併之合法性 ‧4-51

◎Chapter 5 主參加訴訟與訴訟參加
▎爭點 1‧輔助參加與獨立參加之區別 ‧5-2
▎爭點 2‧參加訴訟之效力 ‧5-9
▎爭點 3‧訴訟告知與職權通知之區別 ‧5-14
▎爭點 4‧主參加訴訟設置之目的、要件與效力 ‧5-21

◎Chapter 6 訴訟代理人
▎爭點 1‧訴訟代理人與本人訴訟行為不一致時之處理 ‧6-2
▎爭點 2‧法定代理人變更與訴訟代理權之關係 ‧6-3
▎爭點 3‧有訴訟代理人或指定送達代收人卻對當事人本人送達之效力 ‧6-5

◎Chapter 7 訴訟客體
▼SECTION.1 訴之種類 ‧7-2
▎爭點 1‧將來給付之訴 ‧7-2
▎爭點 2‧確認之訴之確認利益與確認客體 ‧7-4

▼SECTION.2 訴之聲明與訴訟標的 ‧7-12
▎爭點 1‧訴訟標的理論之爭議 ‧7-12
▎爭點 2‧侵權行為損害賠償訴訟之訴訟標的 ‧7-14
▎爭點 3‧一部請求與餘額另訴 ‧7-20
▎爭點 4‧表明全部請求之最低金額—民訴§244Ⅳ ‧7-29
▎爭點 5‧請求金額之流用及限制 ‧7-32

▼SECTION.3 訴之客觀合併 ‧7-35
▎爭點 1‧重疊（競合）合併之審理方式 ‧7-35
▎爭點 2‧選擇合併之審理方式 ‧7-38
▎爭點 3‧訴之客觀預備合併之審理方式 ‧7-44
▎爭點 4‧不真正預備合併之審理方式兼論客觀合併型態之非固定化 ‧7-57
▎爭點 5‧邱派之重疊合併 ‧7-60

▼SECTION.4 訴之變更追加 ‧7-63
▎爭點 1‧客觀訴之變更追加之概論 ‧7-63
▎爭點 2‧民訴§255Ⅰ但②之請求基礎事實同一 ‧7-69
▎爭點 3‧民訴§255Ⅰ但⑤追加當事人 ‧7-71
▎爭點 4‧二審程序當事人變更、追加 ‧7-75

▼SECTION.5 反訴 ‧7-81
▎爭點 1‧反訴之概論 ‧7-81
▎爭點 2‧獨立第三人反訴 ‧7-88

◎Chapter 8 訴訟開始之效力
▼SECTION.1 重複起訴禁止原則 ‧8-2
▎爭點 1‧重複起訴禁止之認定 ‧8-2

▼SECTION.2 當事人恆定 ‧8-9
▎爭點 1‧當事人恆定主義 ‧8-9
▎爭點 2‧民訴§254之新修正及訴訟繫屬登記制度 ‧8-10

◎Chapter 9 爭點整理
▼SECTION.1 爭點整理方法 ‧9-2
▎爭點 1‧爭點整理方法概論 ‧9-2

▼SECTION.2 爭點簡化協議 ‧9-21
▎爭點 1‧爭點簡化協議之效力 ‧9-21

◎Chapter 10 言詞辯論
▼SECTION.1 闡明義務 ‧10-2
▎爭點 1‧法律見解之闡明與法討論義務 ‧10-2
▎爭點 2‧法院對於可能性消滅時效抗辯之闡明義務 ‧10-5
▎爭點 3‧民訴§199-1Ⅰ主張不明瞭、不完足之闡明之要件 ‧10-7
▎爭點 4‧單一法律關係下當事人變更權利定性 ‧10-13

▼SECTION.2 訴訟促進義務之違反與失權 ‧10-19
▎爭點 1‧訴訟促進義務之違反與失權效果 ‧10-19

◎Chapter 11 證據
▼SECTION.1 舉證責任概論 ‧11-2
▎爭點 1‧舉證責任之分配法則 ‧11-2
▎爭點 2‧證明度 ‧11-9
▎爭點 3‧法院職務上已知之範圍 ‧11-14
▎爭點 4‧法院職權審酌與有過失與違約金酌減 ‧11-17
▎爭點 5‧法院依民訴§288職權調查證據之界線 ‧11-21
▎爭點 6‧自認與擬制自認之效力 ‧11-23
▎爭點 7‧自由心證 ‧11-28
▎爭點 8‧違法取證之可利用性 ‧11-30
▎爭點 9‧損害賠償額酌定之性質 ‧11-34

▼SECTION.2 舉證責任分配爭議類型 ‧11-37
▎爭點 1‧不當得利事件之舉證責任 ‧11-37
▎爭點 2‧票據請求權訴訟之舉證責任 ‧11-42
▎爭點 3‧物上請求權之舉證責任 ‧11-50
▎爭點 4‧債務不履行事件之舉證責任 ‧11-53
▎爭點 5‧醫療訴訟之舉證責任 ‧11-55

▼SECTION.3 事證蒐集手段 ‧11-63
▎爭點 1‧證明妨礙之法律效果 ‧11-63
▎爭點 2‧表見證明 ‧11-69
▎爭點 3‧非負舉證責任一造當事人之事案解明義務 ‧11-70
▎爭點 4‧摸索證明之容許性 ‧11-75
▎爭點 5‧證據保全 ‧11-78
▎爭點 6‧鑑定人與專家證人制度 ‧11-83

◎Chapter 12 訴訟終結
▎爭點 1‧訴之撤回之效力 ‧12-2
▎爭點 2‧訴訟上和解之效力 ‧12-4

◎Chapter 13 判決效力
▼SECTION.1 時間範圍 ‧13-2
▎爭點 1‧遮斷效 ‧13-2

▼SECTION.2 主觀範圍 ‧13-6
▎爭點 1‧「訴訟繫屬中」標的物移轉之判決效力 ‧13-6
▎爭點 2‧「訴訟繫屬中」「原告」移轉訴訟標的物 ‧13-13
▎爭點 3‧訴訟繫屬中移轉訴訟標的物及善意第三人 ‧13-18
▎爭點 4‧言詞辯論終結後移轉標的物 ‧13-23

▼SECTION.3 客觀範圍 ‧13-29
▎爭點 1‧訴訟上抵銷之審理與既判力 ‧13-29
▎爭點 2‧反對抵銷 ‧13-33
▎爭點 3‧抵銷抗辯與重複起訴禁止 ‧13-35
▎爭點 4‧訴訟外抵銷與訴訟上抵銷 ‧13-38
▎爭點 5‧判決理由中判斷之拘束力 ‧13-41
▎爭點 6‧爭點效之主觀範圍 ‧13-46
▎爭點 7‧反射效 ‧13-49

▼SECTION.4 執行力 ‧13-51
▎爭點 1‧執行力擴張之生成理論 ‧13-51
▎爭點 2‧命返還土地確定判決之執行力客觀範圍 ‧13-55
▎爭點 3‧既判力與執行力擴張及於為當事人占有之請求標的物占有人 ‧13-59
▎爭點 4‧命移轉登記判決之假執行宣告及其執行方法 ‧13-67

◎Chapter 14 救濟程序
▼SECTION.1 二審 ‧14-2
▎爭點 1‧上訴效力概說 ‧14-2
▎爭點 2‧附帶上訴概論 ‧14-4
▎爭點 3‧上訴期間內撤回上訴之效果 ‧14-8
▎爭點 4‧上訴期間屆滿後撤回上訴，一審判決確定時點 ‧14-9
▎爭點 5‧捨棄一部上訴權或提起上訴後撤回與擴張上訴聲明之關係 ‧14-12
▎爭點 6‧更審與擴張上訴聲明之關係 ‧14-14
▎爭點 7‧二審程序新攻防方法提出之容許性 ‧14-16
▎爭點 8‧第二審提出時效抗辯之容許性 ‧14-23
▎爭點 9‧第二審提出抵銷抗辯之容許性 ‧14-27
▎爭點 10‧對待給付判決上訴之審判範圍 ‧14-29

▼SECTION.2 三審 ‧14-33
▎爭點 1‧上訴三審未委任律師又逾時補提上訴理由狀法院之處置 ‧14-33
▎爭點 2‧抵銷抗辯之上訴利益數額之計算 ‧14-34

▼SECTION.3 再審 ‧14-36
▎爭點 1‧再審之審理結構與訴訟標的 ‧14-36
▎爭點 2‧再審事由 ‧14-38
▎爭點 3‧再審之管轄法院及不變期間、除斥期間 ‧14-42
▎爭點 4‧任意訴訟擔當下之再審原告適格 ‧14-49

▼SECTION.4 情事變更判決 ‧14-57
▎爭點 1‧情事變更判決概論 ‧14-57

▼SECTION.5 第三人撤銷訴訟 ‧14-62
▎爭點 1‧第三人撤銷訴訟之原告適格 ‧14-62

◎Chapter 15 特殊程序
▼SECTION.1 督促程序 ‧15-2
▎爭點 1‧支付命令 ‧15-2

▼SECTION.2 保全程序 ‧15-7
▎爭點 1‧假扣押之保全必要性及其闡明 ‧15-7
▎爭點 2‧假處分之實體要件及釋明程度 ‧15-11
▎爭點 3‧假處分之當事人恆定效與本案判決效力之擴張 ‧15-13
▎爭點 4‧定暫時狀態之假處分 ‧15-20
▎爭點 5‧撤銷不當保全命令裁定之損害賠償責任 ‧15-24
▎爭點 6‧保全請求與訴訟上請求之起訴同一性 ‧15-32