刑事法基礎理論與對策-FindBook 找書網 ISBN:9789865263140

圖書名稱：刑事法基礎理論與對策

刑事法學包含刑事實體法、刑事程序法、犯罪學與刑事政策等相關領域。本書部分論述程序法問題，大部分論述一些屬重要卻未受到主流關注的議題。其中，刑事政策回顧與展望以及刑罰論兩章在於解讀刑事政策與刑事實體法及程序法關係；修復式司法與司法外處理係在緩和制裁論與擴大替代對策，用以紓減案源負擔；警察用槍時機章節在於導正警察的正確用槍時機；國民法官法部分認為二審救濟倘維持現有覆審制，係無法達到國民法官法庭的判決受到尊重，以及為強化國民法官法之功能，準備程序的爭點整理與證據整理屬重要的。

作者簡介：

黃朝義
學歷：
日本慶應義塾大學法學博士

現職：
中央警察大學行政警察學系專任教授

經歷：
曾任東吳大學法律學系專任教授、中原大學財經法律學系專任副教授

專長領域：
刑法、刑事訴訟法

著作：
刑事訴訟法（新學林，2021）
刑事訴訟程序基礎理論（新學林，2020）
中國刑事訴訟法（新學林，2010）
犯罪偵查論（漢興，2004）
刑事訴訟法《證據篇》（元照，2002）
刑事訴訟法《制度篇》（元照，2002）
無罪推定《論刑事訴訟程序之運作》（五南，2001）
刑事證據法研究（元照，1999）
刑法七十年之回顧與展望紀念論文集（一）（合著）（元照，2001）
刑事訴訟法案例演習（合著）（學林，2000）

作者序

自序
　　刑事法學內涵頗為廣泛，除了刑事實體法與刑事程序法外，亦包括犯罪學與刑事政策等相關周邊領域。本書係將平日所關心的一些主題論著加以彙整，在內容部分，論述一些或許與刑事實體法或刑事程序法主流所關注的議題無直接關係。
　　本書認為，刑事政策單純導向合理的犯罪防止屬不充分，刑事政策終極目的在於安全、安心、平穩社會的追求，倘若犯罪防止措施無法回應國民處罰要求，或者未能保護被害人之人權，是有害國民對刑事司法以及法秩序信賴的喪失（第一章）。刑罰各種類以外，非刑罰化的潮流在世界上也已成為另類的刑罰議題。非刑罰化是基於刑法謙抑主義概念，屬於緩和刑事制裁的政策。而非刑罰化概念在立法、司法與行刑（矯治）等階段分別進行。偵查與追訴階段也可進行非刑罰化（第二章）。
　　刑事司法機關在於處理加害人問題（科處刑罰）。此種處理方式也是法律制度所展現出的合理依據（犯人應受處罰）。只不過，遺留下來的問題，仍然是出現在加害人與被害人關係如何融合或解消之問題上。此亦可能須依賴「修復式司法」以為問題之解決。亦即只追求加害人的處罰，並無法修復三者間（加害人與被害人以及社會間關係）失衡的關係（社會需要原貌恢復）。修復式司法可謂為或可能成為，解決此一可能失衡或矛盾現象的另類思考概念（第三章）。
　　司法外處理在於屬不需要複雜處理之案件，應使其早日脫離刑事司法機關之程序，刑事司法機關應將力量集中於需適當處理之案件。因而考量合理的刑事政策之應有的面貌，以及使犯罪嫌疑人尋早日脫離刑事司法程序，公的處理方式與非正式性的犯罪處理方式也是重要的（第四章）。
　　過度美化檢察官具有為司法官的獨立性。而檢察官在被過度授權而得以為，例如拘提、勘驗、鑑定許可、限制住居出境與出海、具保責付等司法處分時，最明顯的或最受害者即為訴訟地位遠低於檢察官而為審判程序中的另一當事人（被告），此更是造成刑事程序的不公平（一種檢察司法現象）。過去在司法行政部（現為法務部）主導下的1935年的刑事訴訟法修正時，剝奪了警察偵查權，完全掌握了偵查權主導權。警察執勤在無法偵查（無偵查權）以及無緊急搜索權下，經常走鋼索似地使用同意搜索進行類似「緊急搜索」行為，結果竟成為院檢嘲笑題材，認為警察所為者皆為違法搜索，真是情何以堪（警察要維護治安卻無執法武器可用）（第五章）。
　　不論是警察執勤遭受攻擊致死、傷或執法過當造成人民傷亡，往往成為社會關注焦點。社會大眾、媒體輿論、司法實務乃至於警察機關都必須面對與思考的是，警察用槍時機的判斷基準之問題。警察用槍後，司法實務恆以法律標準評價之；警察可能以專業標準判斷之；一般民眾則用普通常識評論之，很難導出判斷之標準趨於一致與客觀。在用槍判斷基準上，首要處理者為對人用槍時機及其正當性基礎問題。實務常見之鳴槍警告及得否對行進中車輛（輪胎）射擊或於行進中車輛射擊等，應一併檢討其有效性與正當性。再就警察人員於具體個案使用槍械後，應建立合理的調查與審查用槍制度（第六章）。
　　國民法官法採行卷證不併送為主要架構，並以預斷排除、眼見耳聞即明的審理作為立法之核心，與一般刑事審判制度，具有重大之差異，此種「一國二制」的司法制度，反而更容易遭到質疑。亦即將來可能要面臨一些問題，例如證據全面開示所可能產生的亂象（可能產生非在追求犯罪事實，而是在追打被告的人格？），加上上訴無上訴理由的限制（無明文規定），以及二審續審制（延續覆審宗旨？）的採用，未來國民法官案件上訴案件的審理，倘若回歸到原來傳統二審的審理模式，重新調查證據與審理，屆時二審的心證形成將超越一審的心證，國民法官法的精神（諸如國民主權、司法民主化等）將為之褪色（第七章）。
　　日本刑事追訴程序，在準備程序部分，裁判員法實施前即有詳盡的準備程序規範；同時日本法幾乎全案採卷證不併送制度，法庭的審理容易集中焦點，且在採訴因制度下，法院的審理，院、檢、辯三方間的審理、攻擊、防禦對象皆能集中（訴訟對象特定）。裁判員法實施後，為求公判審理程序更順暢、快速地進行，除原有準備程序規定（原日本刑事訴訟法規定）外，也增訂了一些詳盡的公判期日前的整理程序規定，以及期日間的整理程序規定，使得準備程序之進行更加順暢。此些相關準備程序規定皆屬我國實施國民法官後之重要參考資料（第八章）。
　　本書之得以順利付梓，感謝母校環境與新學林出版社之協助以及感謝內人與女兒的支持。

黃朝義　序於桃園龜山
2022年12月

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自　序　I

第一章　刑事政策回顧與展望　1
一、概說　3
（一）刑事政策概念　3
（二）犯罪防止　3
（三）社會秩序維持　4
二、刑事政策學　4
（一）刑事政策學概念　4
（二）刑事政策學性質　5
三、刑事政策概念演進　7
（一）概說　7
（二）啟蒙時期的刑事政策　8
（三）科學主義（經驗科學等）興起　9
（四）刑事政策運作與研究方法　10
四、刑事政策理論回顧與潮流展望　12
（一）科學主義（經驗科學等）　12
（二）法律規範（法律主義）　13
（三）人道主義　13
（四）國際主義　13
五、犯罪防止對策（具體論）...

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