企業法制實例與裁判解析—股份有限公司篇

本書特色
　　本書係繼拙著『公司法原論』、『證券交易法導論』二書後，再編整成書的第三本教科書，定名為『企業法制實例與裁判解析──股份有限公司篇』，其內容分成〈設立商業組織──股東、資金與章程〉、〈建構公司法人機關──股東會、董事（會）與監察人〉、〈企業資金與財務運作──盈餘分派、虧損撥補與增減資〉、〈企業編整與轉型──公司重整、併購與關係企業〉及〈公開發行股票與證券市場──上市櫃企業〉等五大核心單元，就企業實務運作的法學教室、實例演習與司法判決評析等，相關公司法制的議題，依作者在月旦法學（教室、裁判時報）、台灣（本土）法學等雜誌上所發表的小篇論文，彙整收錄在本書各單元，共68篇。
　　當然，本書教材的彙編理念，在於公司企業法制的初學者，並期使讀者在閱讀上與學習公司、上市櫃公司法制的過程中，藉以有效因應、掌握我國股份有限公司與現行企業法制的發展。


作者簡介
廖大穎
學歷：
國立臺灣大學法律學系畢業、日本國立神戶大學法學博士

現職：
私立東海大學法律學系教授

個人著作：
《專論》
『公司債法理之研究』台北（正典，2003年）
『股份轉換制度之研究』台北（正典，2004年）
『閉鎖性公司研究──契約型商業組織之人合公司論』台北（正典，2009年）
《論文集》
『公司制度與企業金融之法理』台北（元照，2003年）
『公司制度與企業組織設計之法理』台北（新學林，2009年）
『企業法人治理與公司制度論』台北（新學林，2022年）
『證券市場與股份制度論』台北（元照，1999年）
『證券市場與企業法制論』台北（元照，2007年）
『證券市場與投資人保護之法理』台北（新學林，2011年）
《教科書》
『公司法原論』台北（三民書局，2019年八版）
『證券交易法導論』台北（三民書局，2023年九版）
『企業法制實例與裁判解析──股份有限公司篇』台北（新學林，2023年初版）


自序
　　對新學林主編的承諾，爽約了10年後，而甚者作者又於2020年1月申退轉任東海大學法律系。因此，在繼續服務私校與課暇之餘，將返國任職後這25年間，即先後在月旦法學（教室、裁判時報）、台灣（本土）法學等期刊雜誌上所發表的，相關教授公司法制經驗與學習的小篇論文，進行系統性的彙整，尤其是企業實務與法院判決評釋的傳承，擬充作東海大學「企業法律學程」的輔助性案例教材。
　　本書是繼拙著《公司法原論》、《證券交易法導論》二書後，再編整成書的第三本教科書，定名為《企業法制實例與裁判解析─股份有限公司篇》，其內容分成〈設立商業組織〉、〈建構公司法人機關〉、〈企業資金與財務運作〉、〈企業編整與轉型〉及〈公開發行股票與證券市場〉等五大單元，就公司法制運作的實務議題，依論文研討性質彙整在本書各單元內容，委由新學林出版公司付梓，發行問世。惟本書與《企業法人治理與公司制度論》一書，同屬相關公司、上市櫃公司法制實務議題之研討，經幸取得東海大學法律學系系務會議欣然同意，收錄為東海大學法學叢書（14），為目前任職單位貢獻些微的研究成果；當然，相關本書所收錄各篇稿件處理，就資料收集、文字繕打及稿件校正等庶務，由當年成大、興大二校的法律所研究生葉鞠萱、詹雅君、張維民、熊谷秀、陳哲斐、蕭雅毓、廖哲宏、張誌純、涂欣成、林祺祥、曾傑民、楊啟志、蔡振宏、楊宏鈞、朱哲群、蘇芳儀、許朋沅、籃元宏、周冠宇、甘文傑、鄭又瑞、莊順雄、邱亮儒、謝昌益、林妙蓉、王翰揚、詹珮君、孫瑋澤、鄭景仁、莊婷雅、林盟仁與大學部王子衡、蔡雅涵等諸多年輕助理，課餘時的大力協助，備極辛勞而功不可沒，另本書順利刊行，亦蒙新學林出版社之慨然允諾，編輯部門同仁規劃、提供出版與專業的編務協助，在此一併致謝。
　　至於本書各篇內文所載論點與實務運作，或有思慮不周、學殖不足之處，止仰望斯學方家、實務先進，祈請指正，不吝鞭策。

廖大穎　謹識
2023年COVID19疫後新紀元
大肚山麓東大校園


目錄
自序／i
目錄／iii
東海大學法學叢書系列／ix

第一單元　設立商業組織──股東、資金與章程／1
一、公司籌備處／3
1.1　公司設立與開業準備行為　3
二、股東出資／11
2.1　股東出資義務與作價入股──技術入股與獎勵員工酬勞入股　11
2.2　員工酬勞入股與股東的勞務出資　27
三、章程調整股東平等原則／32
3.1　特別股（一）──調整股東平等原則的約定　32
3.2　特別股（二）──公司法第157條第1項的概括規定與企業自治界限　39
3.3　發行具否決權特別股的實務爭議　51
四、股份制度／56
4.1　自己股份與註銷股本、員工持股之用　56
五、法人格否認法理／66
5.1　公司股東責任與產業污染環境判賠的事例──臺北地院95年度重訴更（一）字第4號民事判決　66
5.2　公司法人格否認之法理　74
5.3　揭開公司面紗與反向揭開　78
六、企業社會責任（CSR）與永續發展（ESG）／84
6.1　社會公益捐助與公司章程　84
6.2　從CSR到ESG─資本主義發達史的階段性反省　97

第二單元　建構公司法人機關──股東會、董事（會）與監察人／107
◎股份有限公司機關／110
股東會與董事會（一）──企業自治與章程調整股東會權限　110
股東會與董事會（二）──企業自治與章程調整董事會權限　121
一、股東會／131
（一）股東權／131
1.1.1　股東提案制度（一）──提案範圍之合理限制否　131
1.1.2　股東提案制度（二）──權利濫用　146
（二）股東會決議／164
1.2.1　出席不足定額之股東會決議──評最高法院102年度台上字第490號民事判決　164
1.2.2　章程與股東會決議門檻之調整　175
（三）股東與公司間利益衝突／182
1.3.1　限縮股東表決權迴避行使之適用範圍──臺灣高等法院93年度上字第928號民事判決　182
1.3.2　優勢股東之濫用資本多數決　195
（四）股東協議／216
1.4.1　與股東約定的「持有股份之表決權」分離──簡評最高法院106年度台上字第2329號民事判決　216
1.4.2　股東間契約與選任董監的累積投票制　232
二、董事（會）與監察人／238
（一）董事會決議／238
2.1.1　召集程序瑕疵與董事會決議之效力──最高法院97年度台上字第925號民事判決　238
2.1.2　訴請董事會決議不存在與權利濫用──臺灣高等法院98年度上更（三）字第62號民事判決　247
（二）董事義務／257
2.2.1　公司負責人之注意義務與商業判斷原則的適用──臺北地院93年度重訴字第144號民事判決　257
2.2.2　注意義務與忠實義務──英美衡平法院下所創設忠實義務的概念與歐陸法系思維之爭議　266
（三）董事與公司間利益衝突／272
1.　董事報酬／272
2.3.1　企業自治與董監報酬之決定──章程授權董事會議定董監報酬的合理性　272
2.　董事與公司業務競爭／286
2.3.2　競業禁止　286
3.　董事與公司交易／299
2.3.3　公司與董事間的交易與疑慮　299
（四）董事持股質押／313
2.4.1　董監辭任與公司法第197條之1質押股票規範──評最高法院103年度台上字第1732號民事判決　313
（五）對董事訴訟／329
2.5.1　對卸任董事提訴程序與公司法第212條──評最高法院103年度台抗字第603號民事裁定　329
（六）監事制度／339
1.　監察人職權／339
2.6.1　監察人代表公司的訴訟權　339
2.　法人監事／349
2.6.2　選任法人監察人與公司治理　349

第三單元　企業資金與財務運作──盈餘分派、虧損撥補與增減資／359
一、分派盈餘／361
1.1　盈餘分派與虧損撥補（一）──公司的股息股利政策　361
1.2　虧錢公司的發放股息股利　372
二、撥補虧損／377
2.1　盈餘分派與虧損撥補（二）──股東認列虧損與增資　377
三、增資／385
3.1　發行新股與優先認購新股制度　385
3.2　股東行使新股認購權　395
3.3　私募股權與股東約定行使表決──臺北地院103年度金字第104號民事判決　399
四、減資／411
4.1　減資決議與驅逐股東濫權效之爭議──簡評最高法院108年度台上字第1234號民事判決　411
4.2　減資與小股東　425
五、發行債券／431
5.1　私募公司債　431

第四單元　企業編整與轉型──公司重整、併購與關係企業／445
一、重整／447
1.1　以債作股的公司重整合議　447
二、併購／462
2.1　公司合併與換股比例的爭議──聯華電子與合泰半導體的吸收合併案　462
2.2　合併與商譽作價入股　484
2.3　商譽入股　495
2.4　舊瓶裝新酒（？）的彰銀合併爭議　499
三、關係企業／511
3.1　關係企業結構下股東提訴確認他公司股東會決議之不存在──臺灣高等法院98年度上字第149號民事判決　511
3.2　關係企業擔任法人董監的爭議──評臺灣高等法院高雄分院102年度上字第326號民事判決　520
3.3　公司發債與關係企業　536

第五單元　公開發行股票與證券市場──上市櫃企業／549
一、資訊公開／551
1.1.1　企業揭露不實資訊之民事求償（上）　551
1.1.2　企業揭露不實資訊之民事求償（中）　558
1.1.3　企業揭露不實資訊之民事求償（下）　564
1.2　詐欺市場理論　570
1.3　財報不實與會計師賠償投資人損害的因果──觀察臺灣高等法院102年度金上字第2號民事判決的詐欺市場理論看法　575
二、人為操縱市場／595
2.1　意圖影響股票交易價格之炒作行為　595
2.2　論證券交易法第155條第1項第3款、第4款的操縱市場──觀察臺中地院103年度金重訴字第1552號刑事判決　602
三、內部人交易／621
3.1　內線交易　621
3.2　內線交易罪與計算犯罪所得的爭議──最高法院104年度台上字第2932號刑事判決　628
3.3　內線交易犯罪所得之計算　638
四、證券市場之股份有限公司／642
4.1.1　證券市場與企業金融的管道　642
4.1.2　證券市場與資金流通的平台　659
4.1.3　證券市場與公開發行公司的治理　673
4.1.4　證券市場與企業併購的秩序　688
4.2　鴻門宴與彌補投資虧損　703
4.3　全額交割股票與停止上市買賣　708
4.4　大量取得股權之申報　713
4.5　證券投資人保護法　721