證券交易法論著

本書特色
　　本書增訂第三版之付梓，除增訂新近這七年來證券交易法適用上較具爭議之議題外，亦保留及更新原書對於實務上熱門之討論課題，全書共計十九章，主要內容包括對有價證券範圍之定義與界定爭議、公募及私募之區分與實務爭議案例探討、庫藏股之規範與實務、公司治理之新趨勢與規範重點、證券商業務之擴大與管理實務、實質關係人與內部人員股權管理課題，以及操縱股市行情、內線交易禁止、掏空公司資產與非常規交易、財務報告虛偽隱匿犯罪行為之構成要件與加重處罰等重要議題，新版並納入金融機構董事、監察人及經理人兼任禁止之探討，同時亦就相關證券市場募集、發行與交易活動觸及之民、刑事及行政責任構成與實務爭議作更深入之探討，希望本書之出版能以深入之論述與具體之建議意見提供各界有益之參考。


作者簡介
郭土木
學歷：
一、國立政治大學法律學系學士、法律研究所法學碩士、法學博士
二、民國73年高考金融法務及格
三、民國87年證券分析人員認可合格

經歷：
一、天主教輔仁大學法律學院專任教授兼院長、學術副院長、財經法律系主任、財經法律研究所所長、原住民碩士在職專班主任、進修部法律系系主任
二、原財政部證券暨期貨管理委員會第二、三、四、五、七組科員、專員、稽核、科長、專門委員、副組長、法務室主任、第四組組長
三、行政院金融監督管理委員會證券暨期貨局證券投資信託及顧問組組長、法律事務處副處長、處長
四、高雄大學、輔仁大學、東吳大學、銘傳大學、淡江大學、實踐大學、空中大學、台北商業技術學院兼任講師、助理教授、副教授、教授
五、行政院金融監督管理委員會廉政委員、訴願會執行秘書、台灣證券交易所股份有限公司上市審議委員、財團法人中華民國櫃檯買賣中心上櫃審議委員
六、行政院金融監督管理委員會會計師懲戒委員會委員、會計師懲戒覆審委員會執行秘書
七、仲裁協會仲裁委員、台北地方法院調解委員；財團法人中華民國會計研究發展基金會審計準則委員會委員、證券商業同業公會顧問及法律委員會召集人、會計師同業公會法律顧問
八、考試院考選部國家考試典試、命題、口試委員；財團法人證券暨期貨市場發展基金會、金融研訓院、金融犯罪防制中心甄試出題及訓練課程講座
九、法官學院、司法官學院及全國律師公會證券交易、期貨交易及金融法規課程講座
十、元大證券、元大期貨、元大人壽、第一證券、日友環保、富譯時尚、太極影音、逸昌科技獨立董事；中央投資、醣基生技、欣耀生技董事；中廣、易達通科技監察人

現職：
一、美國華盛頓DC Georgetown University Law Center訪問學者
二、天主教輔仁大學法律學院兼任榮譽講座教授
三、國立政治大學、私立東吳大學會計系兼任教授
四、私立東吳大學、銘傳大學法律研究所兼任教授
五、新北市市政府法規委員會委員
六、台北市會計師同業公會法律顧問
七、中華郵政公司法律顧問
八、鑽石生技投資股份有限公司董事
九、夠麻吉股份有限公司獨立董事
十、合作金庫商業銀行股份有限公司獨立董事

著作：
一、上市公司公開發行股票公司證券商董事監察人經理人大股東股權之管理（1989年9月自版）
二、期貨及認股權憑證交易刑事責任之探討（1997年4月自版）
三、懲與治──美國華爾街共同基金與分析師弊案剖析（與覃正祥合著，2004年7月自版）；懲與治──保險篇（與覃正祥合著，2006年9月自版）
四、金融管理法規（上）、（下）（三民書局，2006年7月出版）
五、期貨交易管理法規（2007年9月自版、2016年3月增修再版）
六、證券交易法論著選輯（2011年2月自版，2016年7月增修再版）
七、證券投資信託及顧問法理論與實務（五南書局，2020年8月岀版）


增修三版序
　　在長達十多年之專任法學教授及院長行政工作之後，得獲美國華盛頓DC喬治敦（Georgetown）大學法律中心William Treanor院長之邀請，到華府擔任訪問學者一年，除一圓出國學習之宿願外，也希望有充實自我及深層體會美國文化、科學與風土民情的機會，從三月櫻花盛開時來到這個政治、文化與知識薈萃中心以來，已經進入炎炎之盛夏，期間一本初衷依規劃參訪附近各知名學術與研究殿堂，並積極參與相關之學術與研討活動，由於法律中心鄰近白宮、國會山莊與圖書館，可廣泛及深入蒐集到相關行政、立法與司法之第一手資訊，希望藉此行能以之結合以往在教學與工作之經驗，重新再思考與整理，尤其在證券交易法之領域，回想自一九八七年加入證券管理之行列已服公職滿二十五年，及轉任輔大專任法學教育工作以來，迄今已將近四十年，期間幾乎都與證券交易法規融合在一起，深自覺得榮幸與感懷，因此也希望能把握這一非常難得的機遇將本書作徹底的增修，身處在這全世界之政治、金融之立法與司法的舞台中心時刻惕勵應戮力以赴，經埋首於圖書館將近半年，如今證券交易法論著新書增修已完竣即將付梓，實感無比欣慰。
　　我國證券交易法立法當年，主要參照美國一九三三年之證券法及一九三四年證券交易法而來，期間也融入司法案例見解與主管機關之相關法規實務規範，現行國內證券金融市場之繁榮與健全運作體制，證券交易法規能夠發揮其應有之治理效果可謂居功厥偉，然隨著時代環境之進步與金融創新，尤其是不斷的面對新的問題與解決問題之需要，證券交易法規之配合增修更是責無旁貸與大家共同努力之目標，本書此次之增修調整也力求能理論與實務結合。至於原書名之論著選輯因論文累積愈來愈多，無法全部蒐羅納入，故調整以證券交易法規內容之基本議題及爭議較激烈部分為範圍，並改以證券交易法論著為書名。
　　本書之增修基於作者之工作實務經驗與教學研究心得，並參酌國內各家知名學者之論著而成，希望能以更大之視野與更周延之思考，以呈現更具體之內容與建議意見提供各界參考，在此要特別感謝元大集團馬董維建、維辰的邀請，擔任三任的獨立董事機會，在證券、期貨與人壽業務上賦予豐富充實之參與經驗；同時也要感謝富邦集團蔡大董明忠在我擔任院長期間對輔大法律學院之鼎力贊助，並引薦其恩師的邀請，讓我有機會到美國華府遊學與增長視野。另外對於輔大、東吳及銘傳大學法律研究所同學與所指導之博、碩士同學，在課程上與研討中能不時的提供有益之建議與激發我研究思維，以及內人廖賢淑小姐願意陪我遠渡重洋到一個人生地不熟的地方，從事長達一年的訪問研究亦同表無限之謝意。期盼本書之論述與建議能提供各界與將來增修之有益參考，然鑒於學植有限，疏漏難免，若有不周尚呈各位前輩先進不吝指正賜教。


郭土木 謹序於
美國華盛頓 喬治敦大學
法律中心 圖書館
2023年9月14日


目錄
增修三版序　i
增修再版序　iii
自　序　v
第一章　我國證券發行與交易標的有價證券之探討　1
壹、前　言　1
貳、有價證券之定義　2
參、國外有價證券之範圍　5
肆、有價證券之種類　11
伍、我國證券交易法有價證券之範圍　13
陸、我國證券交易法有價證券之爭議　19
柒、結構式金融商品是否為證券交易法之有價證券　21
捌、籌備中公司發行之股份過渡性質之有價證券　28
玖、禮券適用吸收存款與有價證券募集資金之探討　29
拾、尚未經主管機關核定之有價證券是否為證券交易法之有價證券　33
拾壹、結論與建議　44

第二章　有價證券募集與私募及其民刑事責任　47
壹、前　言　47
貳、公開招募與私募之定義　49
參、我國現行法有關私募之規定　50
肆、美日有關公開招募與募私募規定之立法例　52
伍、私募有價證券之規範與再轉讓之限制　56
陸、公開招募與私募有價證券參考價格　70
柒、公開招募與私募有價證券之實務問題　72
捌、結論與建議　87

第三章　證券交易法有關庫藏股之管理　89
壹、前　言　89
貳、庫藏股定義與規定　90
參、公司買回自己股份之用途　91
肆、公司買回股份之決策　96
伍、公司買回股份之方法　98
陸、買回數量與價格之限制　101
柒、買回股份轉讓予員工　104
捌、公司買回自己股份之轉讓股東權行使　107
玖、單日買回數量之限制　107
拾、員工認股課稅　108
拾壹、母子公司交叉持股之問題　109

第四章　董監事持股成數與內部人員股權管理　111
壹、概　說　111
貳、公司機關間之運作　112
參、企業所有與企業經營分合之關係　113
肆、企業所有與企業經營分離之外國立法例　121
伍、我國董、監事持股比率之有關規定　124
陸、違反董、監事持股比率之法律效果　127
柒、內部人員持股轉讓之規範　135
捌、內部人員持股異動申報之規範　149

第五章　實質負責人與最終受益人之規範與監理　155
壹、前　言　155
貳、現行法令架構下負責人之種類範圍與定義　156
參、美國、香港與新加坡最終受益人之立法例　165
肆、法院及主管機關對於公司負責人之認定標準　168
伍、我國現行法令對公司負責人之監理模式及其法律責任之追究　170
陸、未來法規修正方向及可能監理模式之探討　173
柒、結　論　176

第六章　產金分離與金融機構董監事經理人兼任禁止之規範*　177
壹、緣　起　177
貳、立法理由及立法例　178
參、國外之立法例　181
肆、金融機構涵義之範圍　183
伍、投資關係之定義　192
陸、政府或法人為股東之適用　195
柒、董事、監察人或經理人之規範範圍　197
捌、違反兼任禁止之法律責任　200
玖、違反兼任禁止後之表見代理或無因管理　208
拾、結論與建議　211

第七章　公司治理與永續經營之法令架構　213
壹、前　言　213
貳、公司治理與永續經營之定義及內容　216
參、我國公司治理與永續經營法令架構之探討　236
肆、結　論　268

第八章　證券商之財務業務與人員之管理　269
壹、前　言　269
貳、證券商之種類及業務　270
參、證券商之設立　284
肆、證券商財務業務之管理　288
伍、證券經紀商之業務管理　297
陸、證券承銷商之業務管理　300
柒、證券自營商之財務業務管理　306
捌、證券商負責人與從業人員不得為之行為規範　310
玖、證券商違規之行政處分規定　314
拾、證券商違規侵權行為之民事連帶賠償責任　319

第九章　有價證券信用與借貸交易管理法令架構之探討　321
壹、前　言　321
貳、證券信用交易發展之沿革　322
參、美、日及其他國家信用交易之架構　324
肆、信用交易及有價證券借貸業務之法令規範　326
伍、信用交易之相關法律問題爭議　331
陸、結論與建議　369

第十章　內部人員短線交易利益之歸入權　371
壹、概　說　371
貳、內部人員交易歸入權之美國立法例　373
參、我國證券交易法第157條規定之討論　386
肆、檢討改進　402

第十一章　內部人員利用內幕消息交易之禁止　405
壹、前　言　405
貳、內線交易禁止之立法理由　406
參、違反內線交易禁止之法律責任基礎　414
肆、美國1934年證券交易法第10條第2項及規則10b-5之規定　416
伍、日本金融商品交易法第166條之規定　418
陸、大陸及其他國家之立法例　421
柒、我國證券交易法內線交易禁止之規定　423
捌、犯罪所得加重之探討　447
玖、結　論　454

第十二章　論操縱市場之態樣與法律責任　457
壹、前　言　457
貳、美、日立法例　458
參、我國證券交易法操縱市場之刑事責任　463
肆、證券交易法操縱行為禁止之犯罪構成要件　466
伍、犯罪獲取之財物或財產上利益金額之認定　489
陸、結論與建議　497

第十三章　非常規交易利益輸送與掏空公司資產　499
壹、前　言　499
貳、刑法侵占背信罪與非常規交易掏空公司資產之本質及法益　500
參、證券交易法非常規交易與掏空公司資產之構成要件　510
肆、證券交易法非常規交易與掏空公司資產之刑事政策探究　528
伍、結論與建議　534

第十四章　證券交易法財務報告虛偽隱匿之刑事責任　539
壹、前　言　539
貳、我國財務報告之法律責任體系　541
參、美國實務判斷證券詐欺、財務文件不實所生民、刑事責任之原則　551
肆、證券交易法財務報告刑事責任適用辨析　566
伍、結論與建議　576

第十五章　企業併購訊息與內線交易重大消息明確點認定之探討　579
壹、前　言　579
貳、企業併購訊息與內線交易禁止之適用　582
參、企業併購與內線交易重大訊息之認定　589
肆、企業併購流程與重大訊息明確點之認定　603
伍、結論與建議　608

第十六章　證券及期貨交易先跑行為法律責任之探討　611
壹、前　言　611
貳、定　義　612
參、先跑行為之構成要件　614
肆、先跑行為之行政法律責任探討　629
伍、先跑行為之刑事法律責任探討　632
陸、先跑行為之民事法律責任探討　636
柒、結　論　638

第十七章　敵意併購之內線交易及操縱法律適用問題探討　639
壹、前　言　639
貳、非合意併購之意義與實務運作　641
參、公開收購股權與內線交易禁止　647
肆、公開收購股權與操縱市場行情　656
伍、公開收購股權與操縱市場行情相關案例分析　674
陸、結論與建議　679

第十八章　跨國上市櫃有關股東權益保護之法律適用與衝突　681
壹、前　言　681
貳、跨國上市櫃之定義與實務運作　682
參、跨國上市櫃民事爭議之法律適用　684
肆、跨國上市櫃行政監督管理之法律適用　693
伍、跨國上市櫃民事爭議之法律適用　698
陸、結論與建議　714

第十九章　金融管理法規與私法體系調和之探討　719
壹、前　言　719
貳、民法第71條之體系地位與適用標準　720
參、金融管理強行規定效力之實務見解評析　726
肆、民法規定引介金融法規　740
伍、結　論　742