法學方法、憲法原理實踐（二） -FindBook 找書網 ISBN:9789865264772

圖書名稱：法學方法、憲法原理實踐（二）

民事審判實務在實踐法律，無論尋法或規範詮釋，或法之續造，須合於法學方法論，並受憲法原理拘束。本書繼2017年《法學方法、憲法原理實踐》（論文集）出書後之第二集，以新興民事具體案例為題材，運用相同方法，就曾參與之裁判作自我檢視，或選取可供研究之他案，評析證立法律見解之當否。

作者簡介：

魏大喨

學歷：台灣大學法學博士（1993年1月）。
現職：最高法院法官兼庭長

作者序

序言
　　作為民事審判實務之法規範詮釋，與法律科學研究略有不同，前者之詮釋自由度，受憲法第80條依法審判誡命拘束，且特別著重於法學方法論之運用。同為法實證主義，以制定法為法源之德國，其基本法第97條第1款亦明斯旨。此外，法治國原理、法層級理論、權力分立，對法律實踐活動亦有框架作用，與純粹法律科學研究之暢談法制期待，或高論抽象正義道德形上觀，或實存於社會亂象下法之當為，兩者迥然有別。法律實踐須依制定法，固不以具外在形式之規則為限，可擴張援引習慣法、法官法，或具有拘束性質之法理，雖不排斥自然法思維之正義、道德，充為實證法解釋之基準或補充，正當化法之續造，惟法律實證主義者則否認其有法源位置。
　　法規範詮釋乃法釋義學領域，有一定之詮釋規則，受憲法原理拘束，並須通過法學方法論檢驗。法學方法論之歷史發展，各有其時代與憲法背景，偉大的法學方法論大師，當也深受時代環境背景影響，耶林從概念法學轉向目的法學，即為一例。不同的法學方法論，就法之意義、概念構築、涵攝範圍及法效力闡述，各有其不同的核心特徵，或從法之本體（一元論），或與社會生活事實相互觀察（二元論），法之實質內容乃有不同。法律實踐者因取用之詮釋方法，而異其詮釋結論，進而影響終局判決。法規範詮釋須合乎法之本旨，而防免恣意唯一途徑，無非講求法學方法論耳。各部門法律實踐之法學方法運用，或非一致，惟無論何領域學門，仍有該領域研究者共識的、潛在的且可經理性檢視之基本規則，欠缺法學方法論之詮釋，其過程是盲目的，其結論難免備受質疑。
　　著者長期從事民事審判實務，非法學方法論專家，法律實踐中，無論在尋法，或法規範詮釋，或法之續造，常感於法學方法論與憲法原理，對審判實務工作之舉足輕重。本書是繼2017年《法學方法、憲法原理實踐》（論文集）出書後第二集，以新興民事案例為題材，運用法學方法，就自己曾參與之裁判作自我檢視，或選取可供研究之他案，證立其見解之當否。
　　本書共蒐集十三則（章）論文，文中內容及引註參考文獻，因配合被引註文獻版本之更新，而略作調整。第一章〈民事法規範解釋合法性與妥適性之證立〉、第二章〈受讓地上權建築物第三人之損失補償請求權─從概念法學到正義衡平〉、第十一章〈程序法規範解釋與法續造之界限─最高法院110年度台簡抗大字第33號民事大法庭裁定（終止收養事件之定性）之評析〉，主要在說明各種法學方法之精要，當實際運用於現實案例中，會出現如何影響，以之檢驗、證立法律見解之合法性與妥適性，與法官造法之正當性與界限。第三章〈不動產借名登記法律關係之內部與外部效力─契約自由界限與風險分配〉、第五章〈適足住房權作為房屋使用利益喪失求償之規範依據─最高法院105年度台上字第2293號民事判決評析〉，以憲法或已內國法化公約條款之援用為中心，探究具憲法高度之基本權利保障，在民事爭議事件中法規範解釋之法效作用。
　　特加說明的，第四章〈原住民族保留地承載著原民文化永續發展〉係著者就最高法院108年度台上大字第1636號民事大法庭裁定有關原住民族保留地借名法律關係效力之評析，立論於原民文化集體權特性，主張原民地係原民文化永續發展載體，應嚴加管制非原民之借名行為。第六章〈全部損害賠償主義之「第三人損害求償」途徑〉、第七章〈連帶債務之責任分擔〉、第八章〈未定清償期消費借貸返還請求權之消滅時效期間起算日〉，為法學方法在債法關係之運用。第九章〈有責配偶請求離婚之民事裁判實務與問題─兼評析憲法法庭112年憲判字第4號判決及其影響〉、第十章〈兒童權利公約在我國家事事件審理程序之實踐─以兒童意願表明權為中心〉，係針對憲法法庭就身分法議題判決之評析。
　　著者法律實踐中，常感於法律制度不足之憾，第十二章〈高齡生存配偶就婚姻住宅法定居住權之研議〉、第十三章〈我國高齡配偶繼承地位之現況與未來─以強化高齡者之居住權為中心〉，發端高齡生存配偶在共同繼承遺產分割案例中，現行法就其婚姻住宅居住權之保障不足，提出法制面之立法建議。
　　本書之整編、校對、引註增補，承蒙東吳大學法學博士候選人陳旺聖先生大力協助，並提供寶貴意見，特此致謝。著者才學有限，不揣鄙陋，各章乃略抒己見而已，不足成言，敬請諸賢達不吝指正。

魏大喨　寫於2024年5月15日

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序言　i

第一章
民事法規範解釋合法性與妥適性之證立　1
壹、研究主題及法學方法之確立　1
貳、從哈特與德沃金世紀論辯談起　5
參、文義解釋作為法條詮釋之起點　10
肆、跨法域定義性規範作為法律概念邊緣之補充　17
伍、法律概念建構與規範解釋方法　21
陸、慣習命題與建構式詮釋之證立方法　33
柒、規範體系解釋一致性與「妥適性」追求　42
捌、結論─規則是框架、審判是經驗、妥適是良知　50

第二章
受讓地上權建築物第三人之損失補償請求權
──從概念法學到正義衡平　53
壹、序　言　53
貳、地上權土地上建築物...

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