行政法-爭點Combo list 2021-律師.司法官.高普特考(保成)

第一章 行政法上原理原則、不確定法律概念與行政裁量/001
一 法律保留/003
爭點01/給付行政中是否有法律保留原則之適用？/003
爭點02/租稅事項是否需要絕對法律保留？/007
爭點03/時效的法律保留/010
爭點04/地方自治團體以自治條例，就中央已規範事項做更為嚴格之規範，是否違反法律保留原則？/013
二 行政自我拘束原則/019
爭點01/行政自我拘束原則與不法之平等/019
三 不確定法律概念與行政裁量/022
爭點01/判斷餘地審查密度/022
爭點02/閱卷委員給的分數相差過大，是否構成恣意判斷？/029
四 信賴保護原則/034
爭點01/信賴保護之操作與適用/034

第二章 特別權力關係/039
一 教師爭訟之程序與爭議/041
爭點01/公立學校教師因學校具體措施認其權利或法律上利益受侵害時應如何救濟？/041
爭點02/公立學校教師受到學校解聘、停聘或不續聘後應如何救濟？/046
爭點03/105年3月18日釋字第736號解釋公布後，公立學校教師遭學校記過或申誡之懲處，教師循申訴程序救濟經決定駁回後，可否提行政訴訟？/052
爭點04/105年3月18日釋字第736號解釋公布後，公立學校教師年終成績考核，經學校考列「公立高級中等以下學校教師成績考核辦法」（下稱成績考核辦法）第4條第1項第2款（相當於公務人員乙等考績），經循申訴程序救濟遭決定駁回後，可否提行政訴訟？/059
二 學生爭訟之程序與爭議/063
爭點01/大學生受校內措施侵害應如何救濟？如為高中生救濟是否有所差異？/063
爭點02/學校所為的「警告」，可以提起行政爭訟嗎？/069
三 特別權力關係與公務員法/074
爭點01/公務員的定義/074
爭點02/公務員的特別權力關係/079
爭點03/公務員對於違法命令的處理/086
爭點04/公務員之申誡處分可否提起爭訟？/089
爭點05/甲服務於A公務機關，其年終考績經該機關考列丙等，送經主管機關核定、銓敘部銓敘審定後，A機關以考績（成）通知書通知甲，甲不服丙等考績，甲可否提起救濟？如提起行政訴訟，應以何機關為被告？/092
爭點06/刑事確定判決與免職處分間之關係/097

第三章 行政處分之要件/101
一 公法行為/103
爭點01/公私法區分/103
二 行政機關/108
爭點01/行政機關與內部單位之區分/108
爭點02/科技部人文社會科學中心是否係行政機關或受委託行使公權力之人或團體？/111
爭點03/管轄權限的判定/114
爭點04/解繳機場服務費之法律性質與救濟/119
三 法效性/122
爭點01/行政機關之函覆、通知之性質為何？/122
爭點02/公平會之檢舉函覆是否為行政處分？/125
爭點03/公寓大廈管理條例之主管機關（不）同意報備是否為行政處分？/127
爭點04/直轄市、縣（市）主管機關就祭祀公業法人依祭祀公業條例第30條第1項第2款及第2項規定陳報有關選任管理人之事項所為之「備查」行為，是否為行政處分？/131
爭點05/有關主管教育行政機關依舊私立學校法第22條第2項後段規定所為之核備，性質上是否為行政處分？/133
爭點06/甲以其經某祭祀公業派下員大會選任為新管理人，提出相關資料請求主管機關就其為新任管理人為備查，遭主管機關否准，該否准備查之行為是否為行政處分？/135
爭點07/重複處置與第二次裁決之區分實益/137
爭點08/學校性平會所作成的案件調查報告及處理建議，法律性質為何？/141
爭點09/拆除通知單是否為行政處分？/144
四 外部性/146
爭點01/納稅義務人因欠稅遭到限制出境，針對該限制出境處分不服，是否得以財政部為被告提起行政爭訟？/146
爭點02/環境影響評估法之環評結論之性質？/149
五 個別性/152
爭點01/交通標誌、標線之性質為何？/152
爭點02/如採一般處分說，標誌、標線、交通號誌之救濟期間如何起算？/155
爭點03/都市計畫變更之性質為何？/157
爭點04/都市計畫法中通盤檢討之法律性質及其救濟？/162
六 單方性（請見行政契約一章）/168

第四章 行政處分之效力/169
一 行政處分之瑕疵與廢棄/171
爭點01/行政程序法第111條第6款中之「管轄錯誤」以及第7款中之「重大明顯瑕疵」概念所指為何？/171
爭點02/陳述意見之規定有何缺漏？未給予處分相對人陳述意見機會之法律效果為何？/174
爭點03/行政處分之撤銷、廢止/177
爭點04/行政程序法第119條第2款應如何解釋是否不要求主觀要件？/181
爭點05/行政程序法第121條第1項規定如屬授益行政處分之撤銷，且其撤銷純係因法規適用之瑕疵，不涉及事實認定錯誤之情形，應如何起算二年之除斥期間？/183
爭點06/依職權撤銷原處分如於除斥期間內為之，其撤銷權是否仍有權利失效的法理的適用？/185
爭點07/行政程序法第117條行政處分之職權撤銷是否僅限於「法定救濟期間經過後」？而行政處分在救濟期間經過前，相對人是否不得主張信賴保護？/188
爭點08/第三人授益的行政處分被撤銷時，第三人可否主張信賴保護？/190
二 行政處分之程序重開/192
爭點01/若行政處分已經法院判決確定，有無行政程序法第128條程序重開之適用？/192
爭點02/行政程序法第128條之「發現新事實新證據」之時點所指為何？/198
三 行政處分之附款/201
爭點01/行政處分附款之種類及概念/201
爭點02/A公司以其工廠生產過程中產生大量廢水，必須增置污染防治設施，而原設廠用地無適當空間可資利用等由，向經濟部工業局（下稱工業局）提報「增置污染防治設施增加使用毗鄰之非都市土地（下稱系爭毗連用地）擴展計畫書」（下稱擴展計畫書），工業局核定其擴展計畫書，並發給工業用地證明書，並於系爭核准函說明欄載明系爭毗連用地「應確實依所提報擴展計畫書規劃及配置使用，不得移作他用，否則應予註銷並恢復其原來變更用地前之土地編定」等內容，則系爭核准函究係附負擔之行政處分？或係附保留廢止權之行政處分？/204
爭點03/針對行政處分之附款應如何為救濟？/206
四 構成要件效力/209
爭點01/非都市土地開發許可處分性質為行政處分，若受處分人將其受許可開發之非都市土地讓售第三人時，該第三人於申請建造許可（其他行政處分），是否受原開發許可效力之拘束？/209

第五章 行政契約/215
爭點01/健保局與醫療機構間之契約性質為何？（兼論公私契約區分標準）/217
爭點02/私人間締結行政契約之容許性？/221
爭點03/基於促參法所成立之契約，前階段甄審公告與決定之性質為何？而後階段契約之法律屬性應為何？/226
爭點04/切結書之性質/230
爭點05/行政機關得否同時併用行政處分與行政契約？/232
爭點06/依聘用人員聘用條例所為的聘用行為是公法契約還是私法契約？/236
爭點07/與台灣電力股份有限公司簽訂再生能源購售電契約，其性質為公法契約還是私法契約？/239
爭點08/行政程序法第140條之第三人同意條款應如何適用？/241
爭點09/行政契約履約障礙之調整與終止/244
爭點10/行政程序法第148條之自願接受執行條款之解釋/246
爭點11/考試院於民國95年2月27日，開放非警察專科學校畢業生具警察特考應試資格。嗣警察專科學校辦理95年專科警員班第25期正期學生組行政警察科學生招生，於招生簡章規定「前列各科畢業生在99年12月31日前，仍未經警察特考及格而分發任職者，應賠償在學期間之全部費用」。甲於95年4月間報考，經錄取後於95年8月入學就讀（97年6月畢業），並簽訂連帶保證書，約定願遵照招生簡章規定，在期限前如仍未經警察特考及格而分發任職，願賠償在學期間之公費待遇及津貼，如未能賠償者，由連帶保證人乙負責賠償。嗣甲未於約定期限前通過警察特考考試，遲至100年12月始通過考試並任職。警察專科學校訴請甲、乙連帶賠償甲在學期間之公費待遇及津貼。問：
警察專科學校與甲間所為「如未於99年12月31日前經警察特考及格而分發任職，應賠償在學期間之全部費用」約定之性質是否為違約金之約定？
如約定之性質為違約金之約定，甲主張雙方約定之違約金過高，應準用民法規定，予以酌減，是否有理？/249

第六章 行政命令/253
爭點01/職權命令容許性/255
爭點02/新舊函釋之變更/260
爭點03/行政機關訂定法規命令所應踐行之程序為何？若未為之，該法規命令之效力是否受影響？/263
爭點04/高中課綱法律性質？/266

第七章 行政罰/269
爭點01/裁罰性之判斷/271
爭點02/會計師申誡處分是否為行政罰法之行政罰，有無行政罰法第27條裁處權時效規定之適用？/277
爭點03/健保局之停止特約是否為裁罰性不利處分？/281
爭點04/民國106年1月4日修正公布前公路法（下稱公路法）第77條第2項後段規定之吊扣或吊銷車輛牌照，係屬管制性抑或裁罰性行政處分？/283
爭點05/依政府採購法所為向廠商追繳已發還之押標金，是否為行政罰？有無時效之適用？/286
爭點06/依政府採購法所為刊登政府公報之裁處，是否為行政罰？裁處權時效如何起算？/290
爭點07/道路交通管理處罰條例中，因醉態駕駛拒絕酒測所受之不利措施是否為行政罰？/296
爭點08/行政罰中之責任原則與轉嫁罰/301
爭點09/違規行為人與違規狀態物之所有權人不同時，主管機關應如何裁處？/307
爭點10/多數行為人同時違規與私法人之併同處罰/310
爭點11/行政機關可否為裁罰對象？/314
爭點12/一行為不二罰原則與行政罰間之競合/316
爭點13/繼續營業行為與違規停車連續舉發之行為數認定/319
爭點14/按日（次）連續處罰之性質為何？/323
爭點15/「按日連續處罰」，處分機關是否應查驗，未改善者，始得逐日處罰？又按日處罰是否應按日逐次送達處分書，或得一次按日數裁罰合併送達？/325
爭點16/甲於民國92年12月19日虛報進口貨物產地，因不同產地之關稅稅率差別，而逃漏進口稅、貨物稅及營業稅，海關除追徵各該稅款外，得否依海關緝私條例第37條第1項第4款、貨物稅條例第32條第10款暨營業稅法第51條第7款之規定併合處以罰鍰？/329
爭點17/緩起訴與行政罰/333
爭點18/若受罰鍰處分之人已死亡，可否針對其遺產繼續執行？/336
爭點19/裁處罰鍰與勒令停業之管轄權/339

第八章 行政執行/345
爭點01/行政執行是否應適用行政程序法之規定？/347
爭點02/對負有公法上金錢給付義務之人管收是否合憲？/349
爭點03/行政執行程序中告誡之法律性質為何？/352
爭點04/即時強制之要件及適用時機/354
爭點05/義務人或利害關係人不服執行機關所為行政執行措施時，是否因行政執行法第9條聲明異議程序之規定，而不得提起行政爭訟？/357
爭點06/當事人就法務部行政執行署（下稱行政執行署）A分署對其所為具有行政處分性質之執行命令不服，依行政執行法第9條規定聲明異議，經行政執行署作成異議決定予以駁回後，依最高行政法院97年12月份第3次庭長法官聯席會議決議意旨，應踐行訴願程序後始得提起行政訴訟，則其提起訴願，應由何機關為訴願管轄機關？/362

第九章 行政訴訟/367
爭點01/告訴人、被告向檢察機關申請閱覽、抄錄不起訴處分確定之刑事案件卷宗遭拒絕，循序提起行政訴訟，高等行政法院有無審判權限？/369
爭點02/行政機關得否做為行政爭訟之主體？/372
爭點03/大學得否因不服教育部中央教師申訴評議委員會提起再申訴決定提起行政訴訟？/374
爭點04/獨立機關之訴願管轄機關/376
爭點05/管轄移轉與訴願管轄機關/379
爭點06/原處分機關之自我審查性質為何？是否有訴願法第81條不利益變更禁止原則之適用？/383
爭點07/原行政處分經訴願決定撤銷，原行政處分機關重為更不利處分，是否違反訴願法第81條第1項但書之規定？/385
爭點08/訴願人依訴願法第2條規定提起訴願，受理訴願機關未為決定前，應作為之機關已作成行政處分，而訴願人仍不服時，受理訴願機關逕依訴願法第82條第2項規定駁回訴願，是否適法？/388
爭點09/無假扣押標的所在地之情形，則假扣押聲請之管轄法院之判斷/390
爭點10/本國籍配偶於外籍配偶入境申請或居留簽證被駁回時是否具法律上利害關係？（兼論訴訟權能）/393
爭點11/如依訴訟之法律關係，原告與其所請求撤銷或變更之行政處分之相對人（第三人）利害關係相反者，行政法院就依職權命該第三人獨立參加訴訟，是否有裁量權？/398
爭點12/預防性不作為訴訟容許性？/400
爭點13/續行確認違法訴訟應具備何要件？課予義務訴訟有無續行確認訴訟之適用？/402
爭點14/行政處分已執行，如其規範效力仍然存在，應提起撤銷訴訟或確認違法訴訟/407
爭點15/於行政訴訟中，原被告得否追補理由及證據供法院審酌？/410
爭點16/裁判基準時（行政處分違法判斷基準時）應如何認定？/413
爭點17/裁定違反行政訴訟法第12條之2第7項之規定，得否提起抗告/416
爭點18/訴願與行政訴訟中之暫時權利保護制度/418
爭點19/向法院聲請停止執行是否以提起訴願為必要？/424
爭點20/停止執行與其審判權之劃分/427
爭點21/罷免案聲請停止執行，又聲請停止執行可否同時聲請定暫時狀態處分？/430
爭點22/徵收補償價額不服之訴訟類型選擇/433
爭點23/行政訴訟法第7條之損害賠償訴訟性質上是否為獨立訴訟類型？/439
爭點24/「孤立的撤銷訴訟」之容許性/442
爭點25/公法上不當得利返還方式、返還範圍以及返還時效/445
爭點26/甲（個人）對乙（政府機關）依公法上不當得利法律關係，請求返還公法上不當得利新臺幣（下同）3百萬元，惟乙於訴訟上抗辯其對甲有私法上不當得利之債權3百萬元，並主張抵銷。私法上之債權可否與公法上之債權互為抵銷？/453
爭點27/結果除去請求權/456
爭點28/1.行政法院認為撤銷訴訟之結果，第三人之權利或法律上利益將受損害者，得依職權命其獨立參加訴訟，行政訴訟法第42條第1項前段定有明文。如依訴訟之法律關係，原告與其所請求撤銷或變更之行政處分之相對人（第三人）利害關係相反者，行政法院就依職權命該第三人獨立參加訴訟，是否有裁量權？
2.都市更新主管機關核定實施者就特定更新單元實施都市更新事業計畫，更新單元內不同意更新之私有土地所有權人以都市更新主管機關為被告，提起撤銷訴訟，行政法院除命實施者獨立參加訴訟外，是否應併命同意實施都市更新事業計畫之更新單元內私有土地及合法建築物所有權人（下稱同意者）獨立參加訴訟。/459
爭點29/行政訴訟法第42條第4項利害關係人之適用/463
爭點30/獨立參加訴訟之人未到場，行政法院為一造辯論判決/466
爭點31/原處分機關不服訴願決定可否提起行政救濟？/468
爭點32/行政訴訟上的舉證責任/471

第十章 國家賠償與補償/477
爭點01/人民對國家之侵權行為得以國家賠償訴訟請求損害賠償，而國家對人民之侵權行為是否得以請求？/479
爭點02/行政訴訟與國家賠償訴訟間之關係為何？因違法行政處分受損害之人民，若逾越法定救濟期間而未提起行政爭訟，得否再行提起國家賠償訴訟請求損害賠償？/481
爭點03/公務員「怠於行使職務」之認定/484
爭點04/國家賠償法第3條公共設施之意涵為何？於公共設施委託民間經營之國賠責任應如何認定？/487
爭點05/特別犧牲理論/493
爭點06/土地撤銷徵收損害賠償法律問題/499

番外篇 裁判要旨選輯/501
爭點01/議會決議是否屬「公法上之爭議」？/503
爭點02/確認處分與形成處分之判斷/505
爭點03/預備訴之合併於實務上的裁判/507
爭點04/法規命令與行政規則之生效程序/509
爭點05/課予義務訴訟適用範圍與國家賠償/512
爭點06/確認訴訟的適用始點/514
爭點07/繳納汽車燃料使用費催繳通知書之性質/516
爭點08/行政處分已執行無回復原狀可能之類型/518
爭點09/行政機關追補（變更）處罰處分理由須受不得喪失處分之同一性之限制/520
爭點10/課予義務訴訟與孤立之撤銷訴訟/521
爭點11/課予義務訴訟事件之裁判基準時判斷/522
爭點12/公法上請求權之計算/524
爭點13/定暫時狀態處分/526
爭點14/行政契約所發生之債權請求權/528
爭點15/刑法「沒收」與行政罰法「沒入」/530
爭點16/刑罰與行政罰/531
爭點17/行政法院對繫屬案件事實之認定，自可依法自行認定，不受民事法院拘束/535


 

序

　　一般來說，法律系學生大概是在大二、大三的時候開始學習行政法，每當回憶起行政法的學說實務見解時，總是心有餘悸。作為作者之一的王為我本人，在第一次行政法期中考，也只拿了20幾分（重點還是開書考），其中能有多悽慘就有多悽慘。

　　在大學畢業後，我也茫然了一段時間。卻發現重拾書本的當下，距離研究所考試只剩下3個多月了，頓時之間一股緊張感湧上來，卻也不得不下定決心、制定好作戰計畫與讀書方針！

　　在應考行政法的心得上，在這邊有幾點可以與各位考生分享：

　　1.基本功建立：在時間允許的前提下，建議一定要認真讀過一遍老師的函授或書籍來組織起行政法的大綱，也可以參考其他老師的心智圖，這樣可以事半功倍喔！

　　2.筆記建立：這點我想是學習任何法科甚至是任何學科的必備基本功（推薦可以看看豬豬隊友 Scott & Wendy的YOUTUBE頻道）。但是作筆記的重點在於「消化」與「組織」，如果是照本宣科、原原本本的照樣抄錄的話，就失去的做筆記的意義了。

　　3.考古題練習：除了按照以上兩點的說明，蹲馬步努力紮實練習基本功之外，實戰經驗的累積也相當重要。就跟線上遊戲一樣，課金裝備點數再高都是假的，實際上場運用吸取經驗值才是真的！所以在考試之前一定要練習考古題，順帶一提，如果一開始沒辦法長篇大論的話，也可以從練習架構、關鍵字與實務見解著手，等逐漸熟悉內容後就可以融會貫通。

　　我想，學習行政法的重點應該在於實務見解的彙整與理解，這也正是「行政法爭點」的功用所在。本書以爭點方式出發，蒐集及彙整實務見解及重要學說，除了減少考生需要自行整理龐大資料的時間成本之外，也讓您們在準備考試的過程中，適時吸收新知。

　　此外，「行政法爭點」也可以讓各位考生在讀完一輪行政法後，隨機翻閱對自己進行檢視，如果您們對於本書所列爭點都已經熟知且能夠加以運用。那麼，「行政法」一科就已經是你的囊中之物，在考場上信手捻來，也大概就是再簡單不過的事了！

　　最後，希望各位考生能早日考上心中所理想的考試，並且保持一顆樂觀的心看待任何的人事物，成功就在不遠處！