刑法構成要件問題研析

▍序言▍

本書收錄了個人近年來所發表與刑法上構成要件有關的相關論著，為了不讓內容的呈現僅像是舊有論著的彙整而已，因此，在付梓出版之前，我耗費了相當多的心力與時間加以調整、更新與補述，在逐字逐句的回顧過程當中，不時要以現境的筆觸去檢視往境的成果，奇妙的是，心境不但不見繁雜，卻反而愈見清澈，無論是更為堅信自己看法抑是改弦易轍變更主張，各篇論文之結論究竟如何，於我而言，最後似乎已經無關緊要了。這一趟歷程最大的意外收穫，竟是給了我一個能夠檢視自我的契機。學術作品固然可以反應一個人的學思歷程，但有時似乎也可以為作者帶來一些心靈上的轉折與成長。

刑法上的構成要件是一個既古老又新穎的議題，自從犯罪的判斷體系形成之後，構成要件一直就是第一主角，講刑法，主要就是在講犯罪論，而講犯罪論，則很大的篇幅就是在講構成要件，即便介紹說明的是各種犯罪類型，其實講的也還是構成要件，甚至於是錯誤或競合，跟構成要件也脫離不了關係，至於構成要件的內涵，不僅豐富多元，更隨時處於變動。本書之各篇原係發表於期刊或研討會，所論述者僅為刑法構成要件之一小部分而已，名為刑法構成要件問題研析，雖是一時權宜，卻也是各篇共同交集。本書內容分為上下兩編，上編是構成要件之理念與理論，下編是構成要件之實務與檢討。上編有刑法學方法小論、刑法上的「重復評價禁止原則」、恐怖主義與敵人刑法、犯罪論體系之變革、主觀不法要素、同意與承諾、錯誤的類型與評價等七篇；下編有民國百年後的刑法修正、非真正的構成要件要素、人頭帳戶刑責問題、「文化刑法」概念初探、詐欺罪之解釋與適用、刑法上「詐術」概念之探討、犯罪競合問題等七篇。其中，詐欺罪之解釋與適用、刑法上「詐術」概念之探討這兩篇原為學位論文內容之一，之所以淬取收錄，主要原因在於若干看法已有所更張。民國百年後的刑法修正一文，論述更已及2014年6月止。至於其他各篇，較原先所發表內容皆有著程度不小的改寫，文中見解或有不同於學說上之通常主張者，如能有機會激發一些討論，則我必須感謝批判指正我的人。冀望本書的問世，對於學術研究抑或實務見解而言，可以有些許的參考價值。

語末，要藉著篇幅一角先感念兩間學校：在東海大學攻讀學位的過程裡，對於精鍊我的思維與論辨能力功不可沒；而國立空中大學在世象難料的當下，提供了我一個可以佇足的所在，安頓我的身與靈，感謝您們。我的牽手與我的三個孩子，陪伴著我度過每天每時每個當下，使得我的生命一直能夠充實且愉悅，感謝你們。這一本小書，除了記錄我的成長，也給了我可以省視自我的體悟，感謝你。

呂秉翰 謹誌

2014.7.17

▍序言▍

本書收錄了個人近年來所發表與刑法上構成要件有關的相關論著，為了不讓內容的呈現僅像是舊有論著的彙整而已，因此，在付梓出版之前，我耗費了相當多的心力與時間加以調整、更新與補述，在逐字逐句的回顧過程當中，不時要以現境的筆觸去檢視往境的成果，奇妙的是，心境不但不見繁雜，卻反而愈見清澈，無論是更為堅信自己看法抑是改弦易轍變更主張，各篇論文之結論究竟如何，於我而言，最後似乎已經無關緊要了。這一趟歷程最大的意外收穫，竟是給了我一個能夠檢視自我的契機。學術作品固然可以反應一個人的學思歷程，但有時似乎也...

上編：構成要件之理念與理論

一、刑法學方法小論
1.前言
2.法學的方法論與研究方法
3.刑法釋義學的方法
4.結語

二、刑法上的「重複評價禁止原則」
1.序言
2.重複評價禁止原則之概念與內涵
3.重複評價禁止原則的體系構成與定位
4.以重複評價禁止原則檢視相關犯罪類態
5.結語

三、恐怖主義與敵人刑法
1.序說
2.恐怖主義的意涵與諸說
3.敵人刑法的發韌與展開
4.以敵人刑法應對恐怖主義？
5.結語與展望

四、犯罪論體系之變革
1.前言
2.犯罪理論前沿
3.古典犯罪理論
4.新古典犯罪理論
5.目的犯罪理論
6.新古典暨目的論的綜合犯罪理論
7.Roxin的目的理性犯罪理論
8.各個階層之間的構造關連
9.犯罪理論的歸趨－代結論

五、主觀不法要素
1.前言
2.犯罪行為之主觀要素的變遷
3.構成要件之主觀不法要素
4.結語

六、同意與承諾
1.名異實異
2.名同實異
3.名異實同
4.名同實同

七、錯誤的類型與評價
1.鳥瞰錯誤類型
2.構成要件錯誤
3.容許構成要件錯誤
4.禁止錯誤
5.包攝錯誤
6.反面錯誤
7.其他錯誤問題
8.總結

下編：構成要件之實務與檢討

一、民國百年後的刑法修正
1.法與時轉
2.2011年修法評釋
3.2012年修法評釋
4.2013年修法評釋
5.2014年修法評釋
6.結語
二、非真正的構成要件要素
1.犯罪要素的形變
2.真正的構成要件要素
3.非真正的構成要件要素
4.結論

三、人頭帳戶刑責問題
1.問題與爭點
2.詐欺罪幫助犯之成立要件
3.司法實務判決的各種見解
4.相關不法要件之檢討
5.結語

四、「文化刑法」概念初探：以刑罰處罰原住民持有自製獵槍為例
1.前言
2.問題
3.文化與刑法的交會
4.「文化刑法」概念之倡議
5.結論

五、詐欺罪之解釋與適用
1.概說
2.法益性質
3.客觀不法
4.主觀不法
5.行使詐術之特殊問題
6.結論

六、刑法上「詐術」概念之探討
1.問題之提出
2.詐術概念的表象與實相
3.詐欺罪本身的詐術概念
4.詐欺罪以外的詐術概念
5.各罪之詐術概念的比較
6修法趨向建議－代結論

七、犯罪競合問題
1.基礎思維
2.兩種判斷架構
3.純正的犯罪競合
4.不純正的犯罪競合
5.犯罪競合類型之比較
6.結語

上編：構成要件之理念與理論

一、刑法學方法小論
1.前言
2.法學的方法論與研究方法
3.刑法釋義學的方法
4.結語

二、刑法上的「重複評價禁止原則」
1.序言
2.重複評價禁止原則之概念與內涵
3.重複評價禁止原則的體系構成與定位
4.以重複評價禁止原則檢視相關犯罪類態
5.結語

三、恐怖主義與敵人刑法
1.序說
2.恐怖主義的意涵與諸說
3.敵人刑法的發韌與展開
4.以敵人刑法應對恐怖主義？
5.結語與展望

四、犯罪論體系之變革
1.前言
2.犯罪理...