競爭法制之發軔與展開

　　規範我國市場經濟競爭秩序的公平交易法，剛走過第一個關鍵的十年。這部象徵市場經濟制度、精神與自由的法典，在我國已漸長成一棵結實的小樹。作者從過去長期及返國任教至今，一直研究、教授競爭法，可說陪伴及參與公平法幾乎每一步的成長過程。本書特別蒐集作者十二篇有關公平法之文章，探討問題之範圍，涉及聯合行為、獨占、結合管制、差別待遇、不公平競爭、執行以及損害賠償等，對公平法各大領域廣為著墨。本書各篇文章雖有其探討主題，惟中心意旨無不環繞在競爭法制之理論研究、比較法制之介述研析、以及我國公平法理論與實務之檢討上，提出了對於公平法之發軔與展開期中所產生之諸多複雜問題，作者用心研究之成果與見解。

序　　

一、聯合行為理論與實務之回顧與展望－以構成要件之相關問題為中心
　壹、前　言/5
　貳、回首聯合行為之立法原則並檢視其政策意義/5
　參、落實立法原則之規範架構/9
　肆、實證研究與實務概況/12
　伍、行為主體之問題考察/15
　陸、合意要件/44
　柒、限制競爭/61
　捌、足以影響市場功能/70
　玖、結論與展望/77

二、避難到不公平競爭的聯合行為管制－公平法第十四條與第十九條第四款適用關係之釐清
　壹、前　言/83
　貳、實務案例上紊亂的法律適用關係/84
　參、造成法律適用紊亂之原因及其影響/100
　肆、聯合行為之立法配套設計/108
　伍、公平法第十九條第四款之雙重規範功能
　　　－「規避之禁止」與「卡特爾外部組織強制」/116
　陸、公平法第十九條第四款要件之解釋及其與同法第十四
　　　條之區　別/119
　柒、建議、教唆、造意等相關問題之處理/136
　捌、結　語/139

三、罪刑法定主義與聯合行為之定義
　壹、引言與問題之提出/145
　貳、罪刑法定主義與列舉及例示規定/146
　參、從競爭法之觀點檢視聯合行為定義之涵蓋範圍/161
　肆、結　語/170

四、獨占性訂價與市場績效管制－公平會作為一個價格的監督與管制者？
　壹、導　論/177
　貳、管制獨占性訂價與否之爭議與檢討/185
　參、獨占性訂價之管制操作：理念、技術、問題與困境/212
　肆、公平交易法與獨占性訂價之管制/255
　伍、結　論/269

五、獨占性訂價管制新近實務案例研析
　壹、前　言/275
　貳、「櫃檯買賣中心一案」與「證券交易所一案」/276
　參、微軟行政和解案/294
　肆、結　語/304

六、十年來公平法上之獨占管制
　壹、緒　論/309
　貳、十年來獨占管制之史的觀察/310
　參、我國獨占管制之理論與問題面向/325
　肆、新世紀獨占管制之展望/380

七、論關係企業與公平交易法上之結合管制
　壹、前　言/387
　貳、關係企業之學理上分類/390
　參、公司法之關係企業在學理分類上之定位/398
　肆、公平法對於公司法上關係企業之結合管制/405
　伍、結　論/422

八、從依賴性理論探討相對市場優勢地位
　壹、緒　言/431
　貳、中德兩國差別待遇之基礎法律架構/435
　參、依賴性理論之基本概念/458
　肆、依賴性之判斷/470
　伍、依賴性之類型/487
　陸、依賴性理論在公平交易法上適用可能性之探討/512

九、支配市場事業及市場強勢事業之阻礙競爭與差別待遇行為
　壹、有關法規之功能說明/535
　貳、相關事業/538
　參、所謂「依賴性」之概念/540
　肆、具有依賴性之各種情形/543
　伍、不公平之阻礙與無正當理由之差別待遇/547

十、論「企業權」與侵害營業利益之損害賠償
　壹、前言　營業競爭與營業利益侵害之保護問題/553
　貳、企業權與純粹經濟上損失/555
　參、企業權之一般理論/571
　肆、我國法應否承認企業權之檢討/600
　伍、結　論/619

十一、事業以聯合行為或濫用市場地位調漲價格經處分後要求回復原價之探討德國經驗
　壹、前　言/623
　貳、獨占與聯合行為之行政上法律效果與回復原價/623
　參、正式、非正式程序與回復原價/630
　肆、從限制競爭法之學理、競爭法主管機關之角色、功
　　　能看回復原價/634
　伍、行政處分之原理與回復原價/637
　陸、獨占與聯合行為案件中之損害賠償與回復原價/641
　柒、我國公平法上之回復原價－代結論/645

序

吳秀明

　　在才剛剛踏入二十一世紀不久的今日，回顧甫走過的二十世紀，則人類為選擇較適合而理想的經濟制度與經濟生活方式所做的努力與付出巨大無比的代價，恐怕是上一世紀影響人類命運與歷史最為深刻的一件事。如今人類在經過約一百年的摸索與實驗並付出慘痛代價之後，兼顧社會正義與保障的市場經濟，已經在全球高奏凱歌。雖然較符合人性與具效率之長的市場經濟制度，已然日漸穩固確立，惟市場經濟之實際內涵與落實運作，在各國及國際間仍充滿問題與挑戰。這些問題，當然會直接反映在規範市場經濟的各種法規上，其中又以競爭法至為關鍵，因其所規範者即為市場經濟制度之核心機制：市場與競爭。

　　在台灣被喻為經濟活動基本大法的公平交易法，即是這部規範事業在市場上競爭遊戲規則的競爭法。轉眼間，公平法的立法已經超過十年。這第一個十年的執法經驗實在彌足珍貴，因為這是我國建立競爭法制之基礎與雛形的關鍵時期。相對於美國、歐盟甚至於日本，小國寡民的台灣較無法快速產出累積競爭法知識經驗的「規模經濟效應」，因此無論學術或實務界，每一份為台灣競爭法制之耕耘所付出的心血與成果，都令人珍惜。個人關注我國競爭法制多年，本書收集作者返國任教後所撰寫發表文章中之十一篇，其代表個人陪伴著我國競爭法制之發軔與展開過程中的一點研究心得，盼能拋磚而引玉。

　　另一方面這本集子的問世，不僅是過去發表文章之單純收集重印而已。作者在出版之前利用課餘之暇，以及民國九十三年赴德國研究半年之機會，將本書之文章一一重新檢視，予以修改增補，甚至對於部分見解加以增刪。至於所調整之幅度，各篇有所不同。多數文章僅作文字之改潤，其中數篇則作內容上甚至結構上之大幅修改或增訂。例如在「避難到不公平競爭之聯合行為管制」一文，在結構、內容上均有相當之調整。「事業以聯合行為或濫用市場地位調漲價格經處分後要求回復德國經驗」一文原係與陳志民教授合寫，茲將個人所負責撰寫之德國法部分改寫，獨立成為一篇完整之論文，並完全重新改寫本國法部分，藉以檢討公平會依據公平法第四十一條從事命事業停止、改正、採取必要更正措施之權限內容與範圍。職是之故，如果在見解上所發表之原文與本書有所出入者，自應以後者為準。

　　本書得以順利出版，要感謝國立政治大學法律學系之師長與同仁，多年的鞭策、支持與勉勵。內子毓君對家庭無盡的付出，使我無後顧之憂，才會有本書之問世。在此也要特別感謝賴宏宗、陳信宏、焦子奇、周慧菁、謝孟珊、周振峰、林柏男等同學，備極辛勞地為本書校訂。這本書要雙手獻上給生育、養育、教育我數十年，我最親愛的父親與母親。

吳秀明 2004年10月11日謹誌於政大法學院研究室