憲法的守護者

　　本書最早作為單篇論文發表於1929年，經過大規模的擴展，再以專著的形式出版於1931年。當時正值魏瑪共和國搖搖欲墜的時刻，空前的政局動盪、經濟危機，賦予非常狀態的概念以一種迫近的現實感。面對風雨飄搖的局面，施密特提出了一個類似於「誰來決斷」的嚴峻問題：誰來維護憲法？

　　在施密特看來，這種旨在維護憲法的權力須具備如下條件：首先，它不能位居其他合憲權力之上，而是在一種平行格局中與其他合憲權力發生聯繫，以求取必要的平衡；第二，它必須是中立的，不依賴或偏向任何其他合憲權力，但卻能夠提供一種特殊的保障機制，使不同的權力部門在憲法的框架內活動。按照法國古典自由主義思想家貢斯當的表述，這是一種「中立性、調解性和規制性權力」，而在19世紀的市民法治國中，國家元首（無論是國王還是總統）就充當了這種「中立性、調解性和規制性權力」的主要載體。書評：施密特在希特勒政權下的所作所為，並沒有變更這樣一個事實，即在現代德國學者討論這個〔法治〕問題的文獻中，他的論著依舊是最具學識且最富洞見力的；尤請參見其所著《憲法學說》和《憲法的守護者》。──海耶克（F. A. Hayek）。

作者簡介

　　卡爾．施密特（Carl Schmitt, 1888–1985），20世紀德國最著名的法學家及政治思想家，但也備受爭議，一方面被認為是德國在憲法與國際法領域上最重要的人物，另方面又被批評為「第三帝國的理論家」、「希特勒的御用學者」等，但其法政思想仍具有不可忽視的份量。由於他親身經歷20世紀德國的四大政治體制：1888-1918年的威廉帝制、1919-1933年的威瑪共和、1933-1945年的納粹專政以及1945-1985年兩德分立下之聯邦德國時期，因而其法學理論是對具體時代處境之思索反省的結果。施密特是極為多產的思想家，96年的生涯裡至少留下有58本書和獨立作品，文章則近兩百篇，身後尚且留下大批遺稿，共計五百箱檔案；內容則涵蓋了文學、藝術、神學、哲學、法學、政治、時論、書信、筆記等。重要著作有：《法律與判決》（1912）、《國家的價值與個人的意義》（1914）、《政治的浪漫派》（1919）、《論專政》（1921）、《政治的神學：主權學說四論》（1922）、《當今議會制的思想史狀況》（1923）、《政治的概念》（1927、1932）、《憲法學說》（1928）、《憲法的守護者》（1931）、《合法性與正當性》（1932）、《大地的法》（1950）、《論法學思想的三個種類》（1934）、《游擊隊理論》（1963）、《政治的神學II》（1970）等。

導論：保護憲法的幾種方式與可能性

I. 司法者作為憲法的守護者
1. 此種一般性的（附屬的），所謂實體的司法審查權在德國不足以構成憲法的守護者
2. 所有司法權的本質界限（侵害國家及憲法秩序之政治犯罪的刑事審判權；部長訴訟）
3. 於憲法法律內容具有疑義時，其內容的關鍵決定權乃是立法者──而非司法者──之本質任務
4. 德國的國事法院

II. 當代的具體憲政狀態
1. 多元主義、多角勢力與聯邦主義
2. 救濟手段與反向運動

III. 帝國總統作為憲法守護者
1. 關於中立權力之國家法學說
2. 「中立權力」在多元主義政黨國家中的重要性：以勞動爭議中的國家調解人為例予以說明
3. 官僚階層與多元主義政黨國家「獨立」的幾種可能性
4. 帝國總統地位的民主基礎