2012好齊!x好多!總複習(律師、司法官考試考前總複習系列)

序

民法債編
物權法
Contents
壹、科目導覽 054
貳、年度文章一覽（有超多） 055
參、修法重點 060
拾得遺失物之報酬請求權（民§805） 060
報酬請求權之例外（民§805-1） 061
肆、實務觀點 062
不動產之善意取得（最高法院100年度台上字第309號判決） 062
優先承買權之同一條件認定（最高法院100年度台上字第432號判決） 063
優先承買權之通知義務（最高法院100年度台上字第1582號判決） 064
原物分割兼金錢補償時，法院應如何進行裁判？（最高法院100年度台上字第1055號判決） 065
事實上處分權人得否類推適用物上返還請求權？（最高法院100年度台上字第1275號判決） 066
事實上處分權人之代位權（最高法院100年度台上字第1183號判決） 067
伍、法研所試題──101年法研所考題 068
身分法

民事訴訟法
壹、科目導覽 072
貳、年度文章一覽（有超多） 073
參、法研所試題──101年法研所考題 077
壹、科目導覽 088
貳、年度文章一覽（有超多） 089
參、重要文章精選 094
「程序主體」概念相對化理論之形成及今後（上）、（中）、（下）──基於民事訴訟法修正意旨
及其前導法理之闡釋，邱聯恭，月旦法學雜誌第200、201、202期 094
新民事訴訟法之爭點（五）行為責任之舉證責任（上）、（下），許士宦，月旦法學教室第111、
112期 095
不當得利返還訴訟中無法律上原因事實之舉證責任分配──民事訴訟法修正後審判實務之舉證責任
分配（一）（上），許士宦，台灣法學雜誌第195期 096
判決效力擴張於系爭物受讓人之判準，許士宦，月旦法學雜誌第205期 097
詐害債權撤銷訴訟之原告與法定訴訟擔當，沈冠伶，月旦法學教室第107期 098
非法人團體之當事人能力、當事人適格及其判決效力──交錯於實體法與程序法之問題，沈冠伶，
政大法學評論第120期 099
主觀預備合併之上訴──最高法院98年度臺上字第1486號判決評釋，沈冠伶，台灣法學雜誌第
191期 100
自認及擬制自認之實務見解研析，姜世明，月旦法學雜誌第205期 101
肆、修法重點──家事事件法 103
一、民事訴訟法之修正 103
二、家事事件法之增訂 103
伍、實務觀點 108
一、重要決議 108
最高法院99年度第6次民事庭會議決議：債權人不得代位債務人對支付命令依民事訴訟法第
516條規定提出異議 108
最高法院90年度第15次民事庭會議決議：選定當事人制度僅在簡化當事人，各選定人之訴
訟標的、訴之聲明仍應各別判斷 108
最高法院90年度第12次民事庭會議決議：請求履行分割協議之訴屬於固有必要共同訴訟；
且原告之聲明應為命「兩造」（即全體共有人）為協同登記，而不得僅命「被告」為之 108
最高法院80年度第1次民事庭會議決議：分割共有物之訴之聲明，無庸命對造協同辦理登記
，若有此聲明，法院應以無權利保護必要判決駁回 108
最高法院91年度第4次民事庭會議決議:固有必要共同訴訟之第三審委任律師為訴訟代理人 109
最高法院72年度第8次民事庭會議決議2：預備合併之訴，若被告對原告先位之訴之判
決提起上訴，而上訴審認先位之訴應為無理由時，得就備位之訴審理 109
最高法院93年度第3次民事庭會議決議：上訴人於更審程序仍得擴張上訴聲明，惟學說基於
當事人平等原則，既然被上訴人不得附帶上訴，則上訴人亦應無法擴張上訴聲明才是 109
最高法院67年度第11次民事庭會議決議:此決議認為代位訴訟不構成法定訴訟擔當，與學說
見解完全相反，惟近來已有判決改採學說見解，值得重視 109
最高法院71年度第2次民事庭會議決議:聲請再審之管轄法院認定 110
最高法院91年度第7次民事庭會議決議:定暫時狀態假處分之適格 110
二、重要判例 110
最高法院33年上字第4810號判例：連帶債務屬於類似必要共同訴訟型態；惟學說則認屬普
通共同訴訟 110
最高法院52年台上字第1930號判例：民事訴訟法第56條第1項第1款之有利、不利之判
斷，應以形式判斷之 110
最高法院61年台再字第186號判例：民事訴訟法第254條訴訟標的法律關係（或物）移轉
於第三人後，判決效力是否及之，本判例區分對物請求與對人請求而異其效力，前者及之，後
者不及；惟許士宦老師認為上開兩者之判決效力均及於受讓人（第三人），無庸區分 110
最高法院67年台上字第1647號判例:本判例承認當事人得對抵銷抗辯另行起訴 111
最高法院71年台上字第3516號判例:擬制自認無撤銷之問題，僅須為追復爭執之表示即足 111
最高法院79年台上字第540號判例:法院不得逕採鑑定意見為判決 111
最高法院78年台抗字第149號判例:再審不變期間之起算時點 111
最高法院65年台抗字第44號判例:民事訴訟法第529條第4項之起訴須提起給付之訴 111
三、近期重要判決 112
最高法院99年度台上字第1422號判決：契約定性屬法院職權主義（法律見解）之範疇，不
受當事人聲明拘束 112
最高法院99年度台抗字第674號裁定：民事訴訟法施行法第9條規定之限制 112
最高法院99年度台上字第1653號判決：此判決是否有意地認為於第二審依民事訴訟法第
446條第1項但書準用第255條第1項第2款規定為訴之變更追加時，無庸得被告同意，值
得關注；惟就目前學說上而言，均認基於審級利益之保護，第二審為訴之追加變更，仍須得被
告同意 112
最高法院100年度台上字第675號判決：不同請求項目間金額之流用，應區分為同一訴訟標
的或係不同訴訟標的情形而有不同適用。前者無民事訴訟法第255條問題，後者則有 112
最高法院100年度台上字第716號判決：民事訴訟法第447條第1項第6款所稱「不許其提
出顯失公平」之意義 113
最高法院100年度台上字第851號判決：在確認之訴中，學說認為當事人適格的概念被確認
利益所吸收，惟本判決認確認利益與當事人適格仍有區分之可能 113
最高法院100年度台抗字第482號裁定：確定判決執力立客觀範圍及於強制執行時債務人在
該土地上有處分權之所有地上物 113
陸、法研所試題──101年法研所考題 114

刑法
壹、科目導覽 128
貳、年度文章一覽（有超多） 129
參、重要文章精選 133
三角詐欺之實務與理論──最高法院九十五年度台上字第七四○號及臺灣高等法院九十九年度上易
字第二一八七號判決評析，徐育安，月旦法學雜誌第194期 133
酒測0.九一毫克竟也無罪──評臺灣高等法院九十九年度交上易字第二四六號刑事判決，張麗卿，
月旦法學雜誌第201期 134
所謂的「提前賄選」行為──評最高法院九十四年度台上字第一○五九號刑事判決，蔡聖偉，月旦
裁判時報第10期 134
放火殺人未遂案──評臺灣高等法院臺南分院九十八年度上訴字第七八四號刑事判決，曾淑瑜，月
旦裁判時報第12期 135
刑法第三一五條之一既未遂之認定──臺灣高等法院高雄分院九十九年度上易字第七四三號判決，
王皇玉，月旦法學雜誌第188期 135
酒駕、肇事與棄逃的刑法三部曲，許澤天，月旦法學雜誌第193期 137
肆、修法重點──近年重要條文修正 139
一、100年11月修法：新增刑法第185條之3之加重結果犯 139
二、100年1月修法：修正刑法第321條第1項第1款、第6款內容 139
伍、實務觀點 141
最高法院101年度台上字第1237號判決 141
最高法院101年度台上字第392號判決 141
最高法院101年度台上字第282號判決 142
最高法院101年度台上字第6號判決 142
最高法院100年度台上字第7326號判決 143
最高法院100年度台上字第6345號判決 143
最高法院100年度台上字第5773號判決 144
最高法院100年度台上字第5435號判決 144
最高法院100年度台上字第5121號判決 145
最高法院100年度台上字第4745號判決 146
最高法院100年度台上字第2341號判決 146
最高法院100年度台上字第1409號判決 147
最高法院100年度台上字第1289號判決 147
台灣高等法院高雄分院99年度上易字第743號判決 148
最高法院98年度台上字第7233號判決 148
陸、法研所試題──101年法研所考題 149

刑事訴訟法
壹、科目導覽 174
貳、年度文章一覽（有超多） 175
參、重要文章精選 181
未諭知拒絕證言權的證據能力，吳巡龍，月旦法學教室第115期 181
檢察官依法勘驗製作勘驗筆錄與傳聞法則──評最高法院96年度臺上字第7335號判決、97年
度臺上字第2019號判決、97年度臺上字第5061號判決、99年度臺上字第4003號判決，楊雲
驊，檢察新論第11期 181
最高法院101年度第2次刑事庭會議 183
失衡的天平──有利於被告始符合公平正義？──評最高法院101年度第2次刑事庭決議，何賴
傑，台灣法學雜誌第197期 184
法官調查證據之弊病檢討──再評最高法院101年度第2次刑事庭決議──，許澤天，台灣法學
雜誌第197期 186
『惶恐灘頭說惶恐，零丁洋裡歎零丁』──談最高法院101年度第2次刑事庭決議，楊雲驊，台
灣法學雜誌第197期 186
法官放棄探求真實，公平法院淪喪，林麗瑩，台灣法學雜誌第197期 187
肆、修法重點 188
一、新修正刑事訴訟法第245條 188
二、立院三讀刑事訴訟法明定偵查不公開原則（2012-05-25 05：28：00）中央廣播電台，陳沂
庭 188
伍、實務觀點 190
一、大法官解釋 190
第43號 190
第271號 190
第582號 190
第654號 191
第665號 192
二、決議 193
101.2th 193
100.4th 193
97.4th 193
94.6.7th 195
70.7th 195
三、判例 196
94台非215例 196
91台非21例 196
93台上2033例 196
93台上5185例 196
75台上7151例 197
94台上4929例 197
56台抗102例 197
28抗字8例 197
37特覆字3722例 197
70台上101例 197
93台上664例 197
四、判決 198
92台上2003決 198
97台上2633決 198
97台上892決 198
95台上6675決 199
94台上1361決 199
陸、法研所試題──101年法研所考題 200

公司法
壹、科目導覽 214
貳、年度文章一覽（有超多） 215
一、文章摘要 215
二、修法重點提示 293
第7、10條：公司設立登記程序之變更 293
第8條：新增實質董事、影子董事 293
第23條第3項：歸入權之設計 293
第26條之2：公司名稱限制之放寬 293
第27條第2項：同一法人不得分別當選董、監事之規定 294
第177條之1第1項但書 294
第181條第3、4項 294
第199條之1第2項 294
第206條第2項 294
第232條第2項 295
第241條第1項及第3項 295
第249條第1款 295
參、法研所試題──101年法研所考題 296

證券交易法
壹、科目導覽 308
貳、年度文章一覽（有超多） 308
參、重要文章精選 310
從強制設置薪酬委員會談起，林國全，月旦法學雜誌第202期 310
論大型企業之公司治理法制，王文宇，月旦法學雜誌第200期 311
證券交易法：第二講　內線交易行為主體之最新案例研析，劉連煜，月旦法學教室第104期 312
利多買進或利空賣出之『相對應買賣』是內線交易成立前提？──最高法院九十九年台上字第
八○七○號刑事判決之評釋，劉連煜，月旦裁判時報第8期 314
新股私募案之股東會決議門檻，洪秀芬，月旦法學教室第102期 315
肆、修法重點 316
證券交易法第4條 316
證券交易法第14條 316
證券交易法第22條 317
證券交易法第36條 317
證券交易法第38條之1 318
證券交易法第141條 318
證券交易法第142條 318
證券交易法第144條 318
證券交易法第145條 318
證券交易法第146條 319
證券交易法第147條 319
證券交易法第165條之1 319
證券交易法第165條之2 319
證券交易法第165條之3 319
證券交易法第166條 320
證券交易法第169條 320
證券交易法第170條 320
證券交易法第171條 320
證券交易法第174條 321
證券交易法第174條之1 322
證券交易法第174條之2 323
證券交易法第175條 323
證券交易法第177條 323
證券交易法第178條 323
證券交易法第179條 324
證券交易法第183條 325
伍、實務觀點 326
100年度台上字第370號判決 326
100年度台上字第1313號判決 326
100年度台上字第3800號判決 326
100年度台上字第3285號判決 327
101年度台上字第1857號判決 327
100年度台上字第4454號判決 328
陸、必背實務 329
99台上6106 329
87台上2461 329
95台上4108 330
柒、法研所試題──101年法研所考題 331

票據法
壹、科目導覽 340
貳、年度文章一覽（有超多） 341
參、實務觀點 346
73民4議 346
67台上1862例 346
73台上4364例 346
91民10議 346
66民5議 346
65民8議 346
67民6議 347
98台簡上33決 347
52台上3524例 347
68民15議 347
70民18議 347
82民1議 347
60台上678決 348
41台上764例/93台上244決 348
63台上1272例 348
68台上1939例 348
75民9議 348
77民23議 348
93台簡上15決 348
68台上3779例 349
87台簡上30決 349
50台抗188例 349
肆、法研所試題──101年法研所考題 350

保險法

海商法
壹、科目導覽 358
貳、重點篩選 358
一、海商法上船舶的定義 358
二、船舶之強制執行 359
三、船舶所有權之範圍 359
四、船舶所有權之讓與 359
五、船舶定造人之續建權 360
六、船舶之共有 360
七、船舶所有人之責任限制 361
八、海事優先權 362
九、船舶抵押權 364
十、海上貨物運送契約之種類 364
十一、載貨證券 365
十二、託運人之義務與責任 366
十三、運送人的義務與責任 366
十四、多式聯運 368
十五、運送契約上之特別條款 368
十六、船舶拖帶 369
十七、船舶碰撞 369
十八、海難救助 369
十九、共同海損 370
二十、海上保險 370
壹、科目導覽 374
貳、年度文章一覽（有超多） 375
參、修法重點──保險法修正草案評析 381
一、重大事由終止權 381
二、複保險 381
三、團體保險 381
肆、法研所試題──101年法研所考題 382

憲法

行政法

國際私法
壹、科目導覽 388
貳、年度文章一覽（有超多） 389
參、實務觀點 397
一、釋字第696號解釋 397
二、釋字第691號解釋 401
三、釋字第690號解釋 402
肆、法研所試題──101年法研所考題 405
壹、科目導覽 418
貳、年度文章一覽（有超多） 419
參、重要文章精選 428
行政處分附款法制之研究──通訊傳播行政處分附款之合法性論議，劉宗德，月旦法學雜誌第
196期 428
肆、修法重點 430
一、行政訴訟法修正緣由 430
二、修正要點 430
伍、實務觀點 433
一、最高行政法院101年度2月份庭長法官聯席會議 433
二、最高行政法院100年度8月份第2次庭長法官聯席會議 434
三、最高行政法院100年度5月份第2次庭長法官聯席會議 435
四、最高行政法院100年度3月份第1次庭長法官聯席會議 436
五、最高行政法院100年度4月份第2次庭長法官聯席會議 437
六、最高法院100年度裁字第1257號裁定 439
七、最高行政法院100年度判字第595號判決 439
八、最高行政法院100年度判字第957號判決 439
九、最高行政法院101年度判字第82號判決 440
十、最高行政法院100年度判字第1302號判決 441
陸、法研所試題──101年法研所考題 443
壹、科目導覽 456
貳、選法規則表 457
參、精選試題 461

國際公法
壹、國際法的法源 466
一、何謂法源？ 466
二、習慣法之概念 467
三、條約之分類 467
四、一般法律原則 467
五、司法判決之重要性 467
六、權威公法學者學說 467
貳、國際法與國內法之關係 468
參、國際法之主體 468
一、國家的意義 468
二、國際組織 468
肆、國際條約 469
一、條約之概念與性質 469
二、條約生效的實質要件 470
伍、管轄與豁免 471
一、管轄 471
二、管轄的豁免 472
陸、個人與國際人權法 472
一、引渡 472
二、庇護 473
柒.海洋法 474
一、基線 474
二、領海 474
三、專屬經濟區 475
四、公海 476
法律倫理學
壹、科目導覽 480
貳、修法重點 481
法官倫理規範 481
檢察官倫理規範 484
參、重點篩選 488
一、基本概念：法律倫理學的架構與相關規範 488
二、法官倫理 488
三、檢察官倫理 491
四、律師倫理 492
肆、精選試題 495
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