公司治理重要判決解讀-董事責任參考指引

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公司董事有什麼權利？負什麼責任？這些問題不但和董事切身相關，而且影響廣大投資人的權益。由於各方見解不同，董事權責的問題，近年來爭訟不斷。
為協助釐清爭議，中華公司治理協會特別敦請張心悌教授、朱德芳教授、林建中教授和郭大維教授，撰寫「公司治理重要判決解讀」，讓董事更清楚瞭解自己的權責分際，不但有助於避開惱人的法律紛爭，更可藉此提升公司治理的品質。四位作者及中華公司治理協會的努力，應該獲得肯定。
本書的四位作者都是公司法的權威學者，兼有深厚的學術根柢及豐富的實務經驗。由他們執筆寫董事的權利...

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壹、前言
美國公司法權威學者Melvin Eisenberg教授於其1976年出版具有相當影響力的著作「The Structure of Corporation」中，認為董事會實質上係被動的，其主要功能將受到資深經營階層(senior executive)之控制或挾制，因此主張董事會主要功能係監督經營階層，即選任、監督與解任公司主要經營者。Eisenberg教授倡議大型公開發行公司應建立明確區分經營和監督的架構，在監督型董事會(monitoring board)，董事不再擔任決策或政策制定的角色，此一功能乃交給資深經營階層負責，董事會的主要功能係監督公司資深經營團隊的績效。董事會的其他功能，如提供執行長意見、授權公司重大行動、決策過程控制力的實行等，均不具有重要性，或僅是形式上(pro forma)的功能。

此一監督型董事會的模型，獲得美國證券管理委員會(Securities and Exchange Commission, SEC)和美國法院的背書。在美國大型公開發行公司，監督型董事會已成為常態。我國論者亦有認為「以公司治理的實務而言，國際間的大企業早已將董事會與業務執行分開，董事會負責決定經營方針，並監督其所聘任的經營管理階層在此經營方針下執行業務，這也就是所謂監督型的董事會。OECD公司治理原則就規定董事會多數成員應不屬於經營管理團隊。」「以公司董事會運作的實務而言，雖然公司法要求董事會的全體董事實際執行業務，然而上市櫃公司董事會大概一年平均開會四次，以這種開會頻率，在公司沒有任職的一般董事及所有獨立董事，怎麼可能負責公司業務的執行？」

為履行監督任務，董事會必須真正獨立於經營階層，且必須 處於能取得執行監督任務所須資訊的位置。「無資訊，等同無法監督」。John Coffee教授即明白表示「所有董事會成員均為其守門人的俘虜(All board of directors are prisoners of their gatekeepers)。亦即不論董事會的成員多有能力或多善意，董事會及其成員都不可能比公司專業顧問表現得更好。只有當董事會的代理人（即守門人）提供適當意見且警示董事會，董事會才能有效率地發揮功能。而上述限制在獨立董事的情況又比內部董事更為嚴重。獨立董事制度最明顯的問題即為資訊不對稱與所付出的時間有限。獨立董事對於資訊的掌握，幾乎高度依賴公司經營者所提供之資訊。因此，從經營者控制資訊的角度思考，獨立董事得到的是經過經營者篩選過的資訊，以支持經營者的意見。且此一資訊不足的問題，在董事獨立性愈高時，愈必須依賴公司內部人所提供的資訊即獨立性事實上創造了依賴性(Independence actually creates dependence)。Coffee教授更直言「當發行公司做出一個不實陳述，外部董事通常與外部投資人一樣被愚弄」，即外部董事的資訊缺乏，將使其處於黑暗中。
有鑑於資訊對董事執行職務與善盡其受任人義務(fiduciary duty)具有相當之重要性，本章乃就我國法下董事資訊權，特別是普通董事（非獨立董事之一般董事）的資訊權，進行分析與討論。易言之，董事為執行職務，可以要求公司提供那些資訊、資料？是否可以要求公司提供股東名簿、財務報表？關係人交易的契約？收入與支出明細帳（總分類帳）、傳票簿、進銷項原始憑證（如發票、收據等）？公司是否可以拒絕？等問題。

貳、基本概念說明

作為公司股東，我可以查閱何種資訊？
公司法第210條第1項及第2項規定：「除證券主管機關另有規定外，董事會應將章程及歷屆股東會議事錄、財務報表備置於本公司，並將股東名簿及公司債存根簿備置於本公司或股務代理機構。」「前項章程及簿冊，股東及公司之債權人得檢具利害關係證明文件，指定範圍，隨時請求查閱、抄錄或複製；其備置於股務代理機構者，公司應令股務代理機構提供。」
換言之，股東可以檢具利害關係證明文件，請求查閱五種文件：章程、歷屆股東會議事錄、財務報表、股東名簿及公司債存根簿，但不包括財務業務契約、董事會議事錄等其他文件，範圍相對限縮。
股東如果要查閱其他文件，可以聯合其他股東，依據公司法第245條第1項規定「繼續六個月以上，持有已發行股份總數百分之一以上之股東，得檢附理由、事證及說明其必要性，聲請法院選派檢查人，於必要範圍內，檢查公司業務帳目、財產情形、特定事項、特定交易文件及紀錄。」即透過少數股東權（持股期間6個月以上，持股比例1%的股東）聲請法院選派檢查人之間接方式行使查閱權。檢查人的檢查範圍相當廣泛，包括公司業務帳目、財產情形、特定事項、特定交易文件及紀錄，不過由於檢查人是法院選派的，故其於個案之具體查閱範圍乃由法院決定之。

作為公司監察人，我可以查閱何種資訊？
公司法第218條第1項第2項規定：「監察人應監督公司業務之執行，並得隨時調查公司業務及財務狀況，查核、抄錄或複製簿冊文件，並得請求董事會或經理人提出報告。監察人辦理前項事務，得代表公司委託律師、會計師審核之。」即在現行公司法下，賦予監察人十分廣泛的查閱權，基本上可以查閱所有公司財務、業務的簿冊文件，以利監察人監察權功能的發揮。經濟部函釋亦表示：「監察人係股份有限公司之法定必備之常設監督機關，職司公司業務之執行與公司會計之審核。依公司法第218條第1項規定：『監察人應監督公司業務之執行，並得隨時調查公司業務及財務狀況，查核簿冊文件，並得 請求董事會或經理人提出報告』。⋯⋯至於監察人查閱公司收入明細、請款單據、付款憑證及支出明細等文件，核屬監察人職權範圍所及，監察人自得依權責辦理，並得影印或攝影為證。⋯⋯」（經濟部92年7月9日經商字第09202140200號函參照、經濟部102年11月29日經商字第10200127950號函）。

作為公司獨立董事，我可以查閱何種資訊？
依據證券交易法（下稱證交法）第14-4條第4項規定：公司法第218條第1、2項之規定，對審計委員會之獨立董事成員準用之。法律規定準用的結果就是獨立董事和監察人具有相同的查閱權，「得隨時調查公司業務及財務狀況，查核、抄錄或複製簿冊文件，並得請求董事會或經理人提出報告」，蓋公司如設置審計委員會替代監察人，公司已無監察人之設置，故由獨立董事（審計委員會之成員）行使監察人原有的資訊查閱權，因此亦享有相當廣泛的資訊權。至於已設有獨立董事但尚未設置審計委員會的公司，由於公司仍有監察人，其獨立董事則無法準用監察人查閱權之規定。此外，為強化獨立董事的權限，於2018年增訂證交法第14之2條第3項規定：「公司不得妨礙、拒絕或規避獨立董事執行業務。獨立董事執行業務認有必要時，得要求董事會指派相關人員或自行聘請專家協助辦理，相關必要費用，由公司負擔之。」賦予獨立董事聘請專家協助執行業務的權利。

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壹、前言
美國公司法權威學者Melvin Eisenberg教授於其1976年出版具有相當影響力的著作「The Structure of Corporation」中，認為董事會實質上係被動的，其主要功能將受到資深經營階層(senior executive)之控制或挾制，因此主張董事會主要功能係監督經營階層，即選任、監督與解任公司主要經營者。Eisenberg教授倡議大型公開發行公司應建立明確區分經營和監督的架構，在監督型董事會(monitoring board)，董事不再擔任決策或政策制定的角色，此一功能乃交給資深經營階層負責，董事會的主要功能係監督公司資深經營團隊的績效。董事會的...

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公司治理作為指導及管理公司的機制，本質上在於健全資本市場，並有效吸引投資人持續投資。良好的公司治理，其制度的設計與執行上，應是在合於法令規範之下，建立最適當機制使公司價值最大化，同時又能兼顧投資者之報酬及利害關係人權益。
董事會更為整個公司治理的中心，董事會運作的良窳，除影響整體公司發展的榮枯，各別董事行使職權產生的權利、義務，對董事具有切身利害關係，然而實務上董事對其執行職務產生的責任往往未必有正確的認知，認為公司發生財報不實之弊端時，仍以為主張已委任會計師查核財報、未出席或列席通過財報之董事會、或無財會知識、股東會已承認通過財報等，可作為其等免責的理由，然而這些抗辯實際上並不被法院所採認。因此董事除對其執行職務產生的責任應有正確的理解與認知外，如何做才是已盡相當注意義務，從而能有效促進公司治理、維護公司及股東權益，同時避免相關賠償責任，實乃重要課題。
中華公司治理協會作為一個倡議公司治理、協助台灣企業強化公司治理，提升競爭力與永續經營能力的非營利、專業民間公益團體，為了宣導正確的公司治理觀念，協助董監事了解自身權責，多年來透過發表《公司治理重要判決摘要選粹》，挑選國內外具有重要性或代表性的判決，針對不同主題，整理摘要並提出簡評，以便讀者容易瞭解法律上最新重要見解，作為實務運作參考並避免相關爭議。為持續在完善公司治理的各項議題上扮演積極的角色。我們邀請在此方向學有專精之教授將已發表之判決選粹內容篩選後，集結成冊，編撰以協助董事履行職務為主，因應時勢改寫、補充資料，並減少法律專用術語，達淺顯易懂之目的。期待協助董事以積極態度善盡職責、為投資人把關財報並降低執行業務風險。
本書收錄九個章節，分別探討董事資訊權、董事注意義務、監督義務、衍生性商品交易與公司風險控管義務、董事利益衝突之判斷與說明義務、商業判斷法則與背信、企業併購與董事責任、財報不實之民事責任及內線交易之消息傳遞責任等內容，透過實務案例破題、說明本議題之重要性與董事執行職務之關聯、提出對董事執行職務的建議，並於各章節末，邀請實務專家針對各主題作實務面之分享對話。
本書得以付梓，要特別感謝張心悌教授擔任總編輯，以及編輯教授群林建中教授、朱德芳教授、郭大維教授、還有為本書撰寫評析的實務專家們，從資料蒐集、研究、彙整、撰文，在百忙之中不辭辛勞為本書投注心力，讓本書內容充實及完善。
公司治理的健全已是資本市場的普世價值，而誠信、透明、尊重關係人權益，已是企業經營者的基本誡命，期盼本書可以提供董事實務運作的參考，協助降低董監事執行業務風險，使之能更為公司及投資人權益把關，除弊興利；亦有助提供各界專家做進一步的思考，為我國公司治理法制及實務操作的提升盡一份心力，讓我國的公司治理更上層樓。
陳清祥理事長
社團法人中華公司治理協會

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公司治理作為指導及管理公司的機制，本質上在於健全資本市場，並有效吸引投資人持續投資。良好的公司治理，其制度的設計與執行上，應是在合於法令規範之下，建立最適當機制使公司價值最大化，同時又能兼顧投資者之報酬及利害關係人權益。
董事會更為整個公司治理的中心，董事會運作的良窳，除影響整體公司發展的榮枯，各別董事行使職權產生的權利、義務，對董事具有切身利害關係，然而實務上董事對其執行職務產生的責任往往未必有正確的認知，認為公司發生財報不實之弊端時，仍以為主張已委任會計師查核財報、未出席或列席通過財報之董...