周志憲

　　憲法（上）係譯自日本有斐閣出版之「憲法（1）總論」與「憲法（4）統治機構」。

　　憲法（上）由十六位著名的憲法學者聯合執筆，大體上區分為（1）總論、（2）統治機構。全書共分十四章，依序為：近代憲法的歷史與思想、憲法的觀念、近代憲法的基本原理、憲法的修改與保障、憲法學的課題與方法、日本憲法的歷史、天皇、戰爭的放棄、憲法與國際社會、國會、內閣、法院與違憲審查制、財政、地方自治等。

　　另，憲法（下）係譯自「憲法（2）基本的人權Ⅰ」與「憲法（3）基本的人權Ⅱ」。

　　憲法（下）由十五位著名的憲法學者聯合執筆，大體上區分為（1）基本人權總論、（2）基本人權各論。全書共分十章，依序為：基本人權的歷史、基本人權的理論、概括基本權、精神活動基本權、經濟生活基本權、生存基本權、人身自由基本權、裁判基本權、政治參與基本權、國民的基本義務等。

　　本書論述兼顧學說與判例，書末並附加事項索引、人名索引、判例索引、日本國憲法條文，體系井然、見解精闢，並便於查考。實為值得參閱之教科書、進修書及實務運作之參考書。

譯　序

執筆者簡介

總論篇

第一章　近代憲法的歷史與思想
Ⅰ　序　說/1
1/憲法一詞/1
2/憲法的各種語法/2
3/constitution的由來/3
Ⅱ　市民憲法的成立與開展/5
一、立憲主義的成立與類型/5
4/立憲主義成立的基盤/5
5/立憲主義的類型/6
二、諸國憲法的開展/7
6/英國成文憲法的嘗試/7
7/美國憲法的發展/10
8/法國革命後的憲法/14
9/十九世紀歐洲諸國憲法/16
Ⅲ　市民憲法的變遷/18
10/資本主義的開展及憲法史的變動/18
11/人權的社會化與憲法的社會化/19
12/人權構造的變遷與統治構造的變遷/21
13/國際關係的重視與國家主權的限制/24
Ⅳ　世界憲法的動向/25
14/作為憲法實驗場的二十世紀/25
15/社會主義憲法的生成、開展、瓦解/26
16/已發展、開發國家憲法與開發中國家憲法/28

第二章　憲法的觀念
Ⅰ　憲法的意義/31
17/實質意義的憲法/31
18/形式意義的憲法/31
19/立憲意義、近代意義的憲法/32
20/作為憲法學對象的「憲法」之意義/33
21/構成憲法學對象的「憲法」之諸範疇/33
22/「憲法」概念中的「規範」與「事實」/34
Ⅱ　制憲權力/35
23/薛耶斯的制憲權力論/35
24/一七九一年法國憲法的制憲權力/36
25/一八七五年憲法下的制憲權力論/37
26/斯密特的制憲權之再出現/37
27/制憲權力觀念的角色/38
Ⅲ　憲法的特質/39
28/作為授權規範的憲法/39
29/作為限制規範的憲法/40
30/作為最高規範的憲法/40
31/憲法規範的政治性格/42
Ⅳ　憲法的分類/43
32/成文、成典憲法與不成文、不成典憲法/43
33/剛性憲法與柔性憲法/44
34/欽定憲法與民定憲法/44
35/依憲法的歷史內容之分類/46

第三章　近代憲法的基本原理
Ⅰ　國　家/47
36/國家與憲法/47
37/國家的構成要素/48
38/國家的形體/49
Ⅱ　國民主權/50
39/主　權/50
40/國民主權/51
41/日本國憲法與國民主權/53
Ⅲ　自由的原理/53
42/近代國家中的自由/53
43/近代自由的特質/54
44/現代的自由/55
Ⅳ　權力分立原理/56
45/權力分立理論/56
46/權力分立的制度化/57
47/權力分立的相關問題/58
48/日本的權力分立/59
Ⅴ　法的支配/61
49/近代國家與法的支配/61
50/法治國家原理/62
51/日本國憲法與法的支配/63

第四章　憲法的修改與保障
Ⅰ　憲法的變動/65
52/憲法變動的類型/65
53/憲法的變遷/66
54/憲法第九條變遷論/67
55/革命與政變/68
Ⅱ　憲法的修改/69
一、修憲程序/69
56/修　憲/69
57/修憲程序的類型/69
58/日本國憲法的修改程序/70
59/國會的提議/70
60/國會的審議與議決/71
61/國民的承認/72
二、修憲的界限/73
62/憲法明文限制修改/73
63/修憲無界限說的論據/74
64/修憲有界限說的論據/74
65/日本國憲法修改的界限/75
Ⅲ　憲法的保障/76
一、序　說/76
66/憲法的保障/76
67/德國學說史/76
二、憲法保障制度的型態/77
68/型態的分類/77
69/預防的保障（實體的保障）/78
70/匡正的保障（程序的保障）/79
三、國家緊急權/80
71/意　義/80
72/國家緊急權的界限與條件/80
73/國家緊急權的實定化/81
74/日本國憲法與國家緊急權/82
四、抵抗權/82
75/意　義/82
76/抵抗權的實定化/83
77/抵抗權行使的要件/84

第五章　憲法學的課題與方法
Ⅰ　憲法學的譜系/85
78/近代憲法學的始祖/85
79/日本憲法學的譜系與歐美憲法學/85
80/法的支配與英國憲法學/86
81/二十世紀前半的美國憲法學/86
82/「非解釋主義」與「正義」論的復權/87
83/法實證主義的德國國法學/88
84/政治的憲法學與純粹法學/89
85/現代德國憲法學/90
86/法國憲法學的成立與發展/91
87/法國憲法思想的轉換/91
88/明治憲法下的憲法學/92
89/現代日本憲法學的發展/93
Ⅱ　憲法學的對象與方法/94
90/作為社會科學的憲法學/94
91/憲法現象的構造/95
92/憲法現象的歷史考察/96
93/比較憲法學的課題/97
Ⅲ　憲法解釋的方法與問題/97
94/法解釋論爭/97
95/解釋與憲法規範認識/98
96/憲法的「嚴格解釋」論與憲法政策論/99
97/解釋中的原意與現意/100

第六章　日本憲法的歷史
Ⅰ　明治憲法的成立與運用/101
98/明治國家的成立/101
99/立憲主義的出現/102
100/自由民權運動的憲法構想/103
101/岩倉具視、伊藤博文的憲法草案/103
102/大日本帝國憲法外的機關/104
103/統帥權的獨立/105
104/帝國憲法與憲法外的制度之併存/106
105/帝國憲法下的議會/108
106/帝國憲法與裁判/108
107/帝國憲法與人權/109
108/殖民地的經營/110
Ⅱ　戰敗與占領法體制的出現/110
109/第二次大戰與帝國憲法體制的崩壞/110
110/波茨坦宣言及投降/112
111/波茨坦宣言與國體變更/112
112/大日本帝國的解體/113
113/占領管理法體制的成立/114
114/安全保障條約及兩種法體系論/115
Ⅲ　日本國憲法的制定及其內容/116
115/修憲的經緯/116
116/占領軍的修憲作業/117
117/麥克阿瑟三原則及總司令部案/118
118/政府草案的發表及國民的反應/119
119/日本國憲法的成立/119
120/修憲的法理/120
121/日本國憲法的構成與內容/121
122/前　言/121
123/日本國憲法的思想/122

第七章　天　皇
Ⅰ　天皇的地位/125
124/天皇制度的連續性及繼續性/125
125/象徵天皇制的誕生/126
126/作為象徵的天皇/127
127/皇位的根據/128
128/不敬罪/129
129/天皇的人權/129
Ⅱ　國事行為/130
130/國事行為的性質/130
131/內閣的建議及承認/131
132/內閣、天皇的責任/132
133/國事行為的內容/133
134/天皇與元首/138
Ⅲ　天皇的公行為/139
135/國事行為以外的公行為/139
136/公行為的憲法評價/139
Ⅳ　皇位繼承、攝政、國事行為的代行/141
137/皇室典範/141
138/皇位繼承/141
139/攝　政/142
140/國事行為的代行/142
141/皇族的地位/142
Ⅴ　皇室的財產/143
142/皇室財產的國有化/143
143/皇室的經費/143
144/皇室財產授受的限制/143

第八章　戰爭的放棄
Ⅰ　和平主義的歷史/145
一、戰爭違法化與和平主義思想/145
145/格勞秀斯與正戰論/145
146/康德的永久和平論/146
二、和平與國際條約/147
147/無差別戰爭觀與海牙和平會議/147
148/戰爭的違法化與國際聯盟、非戰條約/147
149/聯合國憲章與集體安全保障體制/149
三、諸國憲法的限制戰爭、和平條項/151
Ⅱ　憲法第九條的特色/152
一、和平主義的基本原理/152
150/「和平中生存的權利」/152
151/戰爭責任與「戰後補償」的課題/153
二、日本國憲法的和平主義特色/154
152/第九條的特色/154
153/和平主義的規範構造/155
三、第九條解釋論的開展/156
154/立法者意思/156
155/解釋學說/157
156/政府解釋的開展/159
Ⅲ　日美安保條約與自衛隊的創設、開展/162
157/冷戰與日本再軍備計畫/162
158/警察預備隊的設置/163
159/舊日美安保條約的締結/163
160/保安隊、警備隊的改組/164
161/自衛隊的創設及增強/164
162/新安保條約及其後的開展/165
163/有事立法與國家秘密法的動向/166
164/後冷戰時代的自衛隊之再編/168
Ⅳ　憲法第九條的裁判例/169
165/警察預備隊違憲訴訟/169
166/砂川事件/170
167/惠庭事件/170
168/長沼訴訟/171
169/百里訴訟/172
Ⅴ　聯合國維持和平活動與自衛隊參加的憲法問題/174
170/聯合國維持和平活動的問題點/174
171/PKO協力法的違憲性/177
172/PKO的變質/178
173/日本成為常任理事國的憲法問題/179

第九章　憲法與國際社會
Ⅰ　憲法與國際關係/181
174/日本國憲法與國際協調主義/181
175/國際關係的現階段與人權的國際保障/182
Ⅱ　憲法與條約/184
176/憲法對條約的統制/184
177/國內法與國際法的關係─一元論與
二元論/185
178/條約的國內法效力/187
179/憲法與條約的效力關係/188
180/條約的違憲審查/190
統治機構篇

第十章　國　會
I　序　說/193
一、國民代表/193
181/英國近代議會制的成立/193
182/法國革命時期的國民代表原理之成立/193
183/國民代表原理的意識型態性/194
184/十九世紀的議會制之發展/195
185/議會制民主主義的理念/195
186/議會制民主主義的危機/196
187/第二次大戰後的議會制民主主義/197
188/日本的情形/199
二、政黨在憲法上的地位/201
189/政黨與國法的關係/201
190/政黨的憲法化─其保障面/202
191/政黨的憲法化─其規制面/202
192/政黨法/203
193/日本的問題/204
Ⅱ　國會的地位/206
一、最高機關/206
194/與三權分立的關係/206
195/最高機關性的意義/206
196/「國權的最高機關」之實態/207
二、立法機關/208
197/唯一的立法機關/208
198/國會中心立法/209
199/國會單獨立法/209
200/立法過程的現實/210
Ⅲ　國會的組織/211
一、兩院制/211
201/兩院制/211
202/兩院制的類型─聯邦型/211
203/兩院制的類型─單一國家型/212
204/兩院的關係（眾議院的優越）/213
205/參議院的存在理由/214
206/參議院改革案/215
二、兩議院的組織/216
207/議員名額/216
208/議　長/218
209/其他職員/219
210/委員會/220
211/兩院協議會與共同審查會/221
212/附設機關/221
Ⅳ　議　員/222
一、地　位/222
213/全體國民的代表/222
214/任　期/222
215/議員身分的喪失/223
二、議員的選舉/223
216/民主主義的選舉原理/223
217/選舉權與被選舉權/224
218/大選舉區與小選舉區/224
219/兩議院選舉區/227
220/選舉活動/229
221/選舉關係訴訟/230
三、權　限/231
222/議員的權限/231
223/不逮捕特權/232
224/免責特權/234
225/歲費請求權/236
Ⅴ　國會的權能/236
226/國會的權能/236
一、法律的制定/237
227/法律的制定程序/237
228/提　案/237
229/審議、議決/238
230/署名、公布、施行/239
二、預算的議決/239
231/預算的成立程序/239
232/預算的編制、提出/240
233/預算的修正/241
三、條約的承認/242
234/條約承認權/242
235/須經承認的「條約」範圍/242
236/國會的承認是否為條約效力要件/243
237/國會的條約修正權/245
四、內閣總理大臣的提名/246
238/內閣總理大臣的提名/246
五、彈劾法院的設置/247
239/彈劾裁判/247
240/罷免訴追/247
241/罷免裁判/248
六、基於法律的其他權能/249
242/法律上的權能/249
Ⅵ　議院的權能/249
一、議院的權能/249
二、自律權/250
243/自律權/250
244/職員的選任/250
245/議員資格爭訟的裁判/251
246/逮捕議員的同意及釋放之要求/252
247/議院規則的制定/254
248/議員的懲戒/255
249/自律權與司法審查/257
三、國政調查權/259
250/意　義/259
251/本質與主體/260
252/範圍與界限/261
253/調查方法/264
四、眾議院的內閣不信任議決權/267
254/內閣不信任議決權/267
Ⅶ　國會的活動/268
255/國會活動的基本原則/268
256/會　期/268
257/召集、休會/270
258/參議院的緊急集會/272
259/委員會/274
260/議事妨礙/274
261/兩院協議會/275
262/法定人數/276
263/表決人數/277
264/會議公開/278
265/大臣的出席會議/279
266/一事不再議/280

第十一章　內　閣
Ⅰ　內閣的地位/281
一、行政權的歸屬主體/281
267/行政權的意義/281
268/行政機關的類型/282
269/明治憲法下的行政權歸屬/283
270/現行憲法下的行政權歸屬/284
271/內閣與行政委員會/285
二、議院內閣制/286
272/議院內閣制的歷史發展/286
273/議院內閣制的特質/286
274/日本國憲法與議院內閣制/288
275/內閣的責任/288
276/眾議院的解散/289
277/解散權論爭/290
Ⅱ　內閣的組織/291
一、組　閣/291
278/內閣的成立/291
二、內閣總理大臣/292
279/內閣總理大臣的地位/292
280/內閣總理大臣的權限/293
281/文人條項/296
三、國務大臣/296
282/國務大臣的地位/296
283/國務大臣的權限/297
四、內閣的總辭/298
284/內閣總辭/298
285/總辭的要件/299
286/總辭的效果/300
Ⅲ　內閣的權能/300
287/內閣的權能/300
288/執行法律與總理國務/301
289/處理外交關係及締結條約/302
290/有關官吏的事務/303
291/制定政令/303
292/關於財政的事務/306
293/對國會的權能及法律案的提出權/306
294/關於司法的權能/307
Ⅳ　內閣的活動/309
295/閣　議/309
296/內閣之下的國家行政組織/310
297/官僚制與官僚主義/311
298/行政國家現象/313
299/對行政的民主統制之課題/314

第十二章　法院與違憲審查制
Ⅰ　司法權/317
一、司法權的概念/317
300/司法的意義/317
301/司法權的範圍/318
302/法律上的爭訟/319
二、司法權的歸屬/321
303/特別法院的禁止/321
304/行政機關與裁判/322
305/內閣總理大臣的異議制度/323
三、司法權的界限/324
306/自律權事項/324
307/自由裁量事項/325
308/統治行為事項/325
309/自律團體的內部事項/327
四、司法權的獨立/330
310/司法權獨立的意義/330
311/司法機關的自主、獨立性/331
312/法官職權的獨立/332
313/法官的身分保障/334
Ⅱ　法院的組織與權限/337
一、最高法院/337
314/組　成/337
315/裁判權/339
316/規則制定權/340
317/司法行政權/341
二、下級法院/342
318/組　成/342
319/任　命/344
320/再　任/345
Ⅲ　裁判程序及運用/346
321/訴訟程序的構造/346
322/裁判的公開/348
323/陪審制/352
324/現代型訴訟/353

Ⅳ　違憲審查制/354
一、違憲審查制的類型/354
325/憲法的最高法規性與違憲審查/354
326/違憲審查的類型/354
327/我國違憲審查制類型/356
二、違憲審查的要件/357
328/事件性的要件/357
329/事件性與訴訟要件/358
330/第三人的權利主張/362
三、違憲審查的對象/364
331/「一切法律、命令、規則或處分」/364
332/條　約/365
333/立法不作為/366
334/國家的私法行為/368
四、違憲審查的方法與基準/369
335/適用審查與字面審查/369
336/立法事實論/370
337/合憲性推定/372
338/「雙重基準」論/373
339/司法積極主義與消極主義/375
五、憲法判斷的方法/376
340/憲法判斷的迴避/376
341/違憲判斷的迴避─合憲解釋/377
342/違憲判斷的方法/380
343/合憲判斷的方法/383
六、違憲判決的效力/384
344/學　說/384
345/實　例/386
七、憲法判例的意義/389
346/憲法判例的拘束力/389
347/憲法判例的變更/391

第十三章　財　政
Ⅰ　立憲的財政原理/393
348/國民生活與財政/393
349/財政與立憲主義/393
350/日本憲法史與財政/394
Ⅱ　國會中心的財政原理/396
351/國會議決的優位─基本原則/396
352/租稅（課稅）法律主義/398
353/支出、債務負擔的國會議決/399
354/財產的管理、處分/401
355/憲法對財政處理權限的制約/402
Ⅲ　預算制度/405
356/預算制度的原本意義/405
357/預算的編制、提出與國會的審議/406
358/關於預算的「國會議決」之問題/409
359/所謂預算不成立的情形/413
360/預算執行及其統制制度/415

第十四章　地方自治
Ⅰ　地方自治的本旨/417
361/日本國憲法第八章的意義/417
362/「地方自治本旨」的意義/418
363/地方自治保障的性質/420
Ⅱ　地方公共團體的構造/423
一、地方公共團體的意義/423
364/地方公共團體的種類/423
365/兩階段制的保障/424
366/特別區的問題/425
二、地方公共團體的組織/427
367/自治體住民/427
368/地方議會/429
369/地方公共團體首長/430
Ⅲ　地方公共團體的權能/431
一、地方公共團體的事務/431
370/地方公共團體的權能與國家、地方間的
事務分配/431
371/自治事務與機關委任事務/432
二、地方公共團體的條例制定權/433
372/地方公共團體的立法/433
373/條例的對象事項/434
374/條例與法律的關係/436
375/期待於條例者/437
事項索引/439
人名索引/459
判例簡稱/463
判例索引/465
節錄：日本國憲法/473

譯者序

　　翻譯民主憲政表現璀璨、憲法學研究實績精湛的國家之憲法學著作，不僅有助於國人能瞭解先進國家的憲法學理論、判例法理，奠定國人研究憲法學的良好基礎，亦能強化國人保障人權、防止統治機構濫權的能力，並可提供政治界、尤其是職司保障人權的司法界重要的參考資料，非常值得國人戮力以赴。

　　本書譯自日本有斐閣出版的『憲法總論』及『憲法統治機構』，原文是由日本十六位著名憲法學者合著，全書論說周延、見解精闢，深值參閱。

　　本書的完成，首要感謝許志雄教授與許金彥教授。許志雄教授長年來對譯者無論在為人處事、學術研究，均不間斷惠予指導，其嚴謹的治學態度及對人權、民主的關懷，早已為譯者所景仰，並應允為本書的審定者。許金彥教授以其極優異的日文功力、憲法學專業，非常熱心地解答譯者的疑惑，並指出譯文的許多錯誤，在此深深地向兩位許教授致上譯者由衷的感謝。此外，元照出版公司惠賜譯者此翻譯機會，編輯團隊專業、效率高，並容忍譯者多次的遲延交稿，在此亦致上譯者深深的謝意與歉意。愛妻翕琪的陪伴及支持鼓勵，譯者亦永遠感念於心。

　　翻譯本書，譯者雖已盡心盡力，但囿於譯者日文及專業能力的不足，錯誤恐難避免，敬盼讀者，尤其是學界先進不吝批評指正。

周宗憲2004年11月