慶記

本書特色
想考上就一定要知道的實務見解
透過條列式爭點、實務見解結論、精華選讀、關鍵透析等大標題，分類、解析近年實務見解之主張，同時收錄相關試題與解題要領，協助考生快速理解各章節選讀之判決重點。
關鍵透析部分，除了濃縮作者所整理判決精華之摘要，並有層次地透過法學方法論方式，再次說明實務見解之重點，供考生於答題時，在闡述個人見解上作為參考。
另本書以近幾年實務多數見解為整理方向，讀者們除考前仔細研讀外，於考試當天休息時間亦可作為快速複習用。


作者簡介
慶記（蔡耀慶律師）
東吳大學法律學系
最高法院刑事庭法官助理
執業律師

從事執業律師及最高法院刑事庭法官助理，累計年資已數年餘，在擔任最高法院刑事庭法官助理這段期間，最有成就感時，便是法官在個案裁判作成時，採納參酌我個人出具的法律意見書。曾於高雄從事執業律師，現則來到臺北執業，承辦案件亦從貪污案件，慢慢涉足到銀行法及證券交易法案件居多。雖然大學畢業那年即順利通過律師高考，但也深知各位考生整理實務、學說見解之不易與辛苦，方斗膽撰寫此書付梓，祈請各路先進不吝指教。


作者序
　　本次改版除將舊版實務必考熱區中，考試不易出現之章節拿掉外，增加很多近期110年至112年之實務見解，及刑事大法庭之見解，尤其現在大法庭之法律問題、最高法院每個月整理之具有參考價值之裁判（俗稱：值參）常被考選部出題委員當作司律二試出題方向，因此各位在準備考試過程中，勢必須整理大法庭及值參之見解，但考量各位時間寶貴，因此建議各位得善用此書已協助整理之部分，另外在本書空白處用便利貼的方式，補上學說見解，如此一來，這本書就會成為陪伴您們在考場一整天之最佳利器。
　　此外，準備司律一試時，切記要以「實務多數見解」為主，而不要在腦中將學說見解或實務少數見解，攪和進腦海內干擾你作答。也因此，本書在整理上，亦多以實務多數見解為主，提到學說見解部分較少，主要也是為了簡單化本書之方向，以及便利各位考生在考場上能迅速翻閱、複習本書。
　　最後，感謝學稔出版社邀約，以及這一年來不厭其煩詢問稿件進度，感謝出版社的寬宏大量，還有校稿編輯的細心；也謝謝最高法院朋友逸華、依恬、津國，及大佑池久法律智囊團登舜、明葳、宗翰的鼓勵，還有過去及現在栽培我刑事案件觀念與素養之老闆們：李衣婷律師、林英志法官、何祖舜律師、施宣旭律師、余德正律師。

2023年11月
慶記（蔡耀慶律師）


目錄
刑法總則
CHAPTER1 構成要件
section1 作為與不作為P1-2
UNIT1 不作為犯—保證人地位P1-2
最高法院110年度台上字第4257號、107年度台上字第1133號、110年度台上字第5331號、111年度台上字第3569號判決
UNIT2 不作為犯—假設因果關係P1-7
最高法院106年度台上字第3780號、111年度台上字第2323號判決
UNIT3 不作為犯之犯罪參與P1-10
最高法院105年度台上字第88號、94年度台上字第2822號判決
section2 相當因果關係與客觀歸責理論P1-12
UNIT1 客觀歸責─構成要件效力範圍與被害人自我負責原則P1-12
最高法院110年度台上字第5318號判決
section3 著手理論與未遂犯、不能未遂犯P1-15
UNIT1 著手理論於各罪之應用P1-15
最高法院111年度台上字第2831號、111年度台上字第5588號、101年度台上字第3380號、109年度台非字第36號、106年度台上字第1195號判決、109年度台上大字第4861號刑事大法庭裁定
UNIT2不 能未遂之無危險要件P1-22
最高法院111年度台上字第1616號、110年度台上字第3511號判決
UNIT3 共同正犯之中止未遂P1-26
最高法院106年度台上字第3352號、111年度台上字第337號判決
section4 主觀構成要件P1-29
UNIT1 間接故意與有認識過失之區辨P1-29
最高法院111年度台上字第5397號判決
UNIT2 過失犯之審查結構─兼論信賴原則、風險升高理論、超越承擔過失P1-31
最高法院111年度台上字第4258號、107年度台上字第1283號判決、臺灣高等法院高雄分院109年度交上易字第170號判決
section5 加重結果犯與結合犯P1-36
UNIT1 加重結果犯之結構、預見可能性之爭議，及共同正犯對於加重結果之責任P1-36
最高法院111年度台上字第3345號、111年度台上字第2165號判決
UNIT2 結合犯之相關問題P1-40
最高法院111年度台上字第316號判決

CHAPTER2 違法性
section1 正當防衛P2-2
UNIT1 不法侵害現在性之認定標準P2-2
最高法院111年度台上字第3235號、110年度台上字第4940號判決
UNIT2 防衛手段之限制P2-5
最高法院108年度台上字第62號、107年度台上字第2968號判決、18年上字第228號判決（原判例）
UNIT3 防衛意思與互毆P2-7
最高法院112年度台上字第221號判決
section2 緊急避難P2-9
UNIT1 持續性危難狀態與強制性緊急危難P2-9
最高法院109年度台上字第5037號判決
UNIT2 自招危難P2-13
最高法院107年度台上字第2618號判決
UNIT3 避難行為之限制P2-14
最高法院108年度台上字第1799號判決
Section 3 超法規阻卻違法事由P2-15
UNIT1 得被害人承諾與推定承諾P2-15
臺灣高等法院102年度上訴字第261號判決、最高法院110年台上字第3775號判決
UNIT2 公民不服從P2-18
最高法院109年度台上字第3695號判決
UNIT3 義務衝突P2-21
臺灣高等法院108年度交上易字第171號判決

CHAPTER 3罪責
UNIT1 故意與過失之原因自由行為P3-2
最高法院110年度台上字第3741號、111年度台上字第740號判決
UNIT2 防衛過當與避難過當—兼論延展型防衛過當P3-5
最高法院111年度台上字第2491號、臺灣高等法院105年上易字第1232號判決

CHAPTER4 犯罪參與型態─正犯與共犯
section1 總論P4-2
UNIT1 正犯與共犯之區辨—兼論共同正犯之重要功能性犯罪支配P4-2
最高法院86年度台上字第3416號、111年度台上字第5098號、111年度台上字第2814號判決
section2 正犯P4-5
UNIT1 共謀共同正犯、事中共同正犯P4-5
最高法院103年度台上字第757號、108年度台上字第34號、110年度台上字第2450號判決
UNIT2 過失共同正犯P4-8
最高法院93年度台上字第347號判決
UNIT3 共犯關係之脫離P4-10
最高法院100年度台上字第5925號判決
UNIT 4共同正犯與結夥犯、對向犯之關係P4-12
最高法院104年度台上字第2825號、100年度台上字第4327號判決、76年度台上字第7210號判決（原判例）、37年度上字第2454號判決（原判例）
UNIT5 身分犯與非身分犯成立共同正犯時，應如何論罪？P4-16
最高法院111年度台上字第5461號、102年度台上字第1203號判決
Section 3共犯P4-19
UNIT1教唆犯─正犯之客體錯誤對於教唆犯刑責之影響P4-19
臺灣高等法院100年上訴字第3615號判決

CHAPTER 5錯誤
UNIT1 客體錯誤與打擊錯誤之區分P5-2
最高法院91年度台上字第6672號、102年度台上字第335號、臺灣高等法院103年度上易字第1665號判決
UNIT2 因果歷程錯誤—結果提前發生與結果延後發生P5-5
最高法院66年台上字第542號、臺灣雲林地方法院109年簡字第106號判決
UNIT3 容許構成要件錯誤P5-9
最高法院112年度台上字第1107號、106年台上字第3989號判決
UNIT4 不法減輕構成要件錯誤P5-12
最高法院110年度台上字第2005號判決
UNIT5 禁止錯誤P5-14
最高法院109年度台上字第5405號判決
UNIT6 規範性構成要件誤認問題P5-16
最高法院109年度台上字第4086號判決
UNIT7 空白構成要件填補規範之錯誤P5-18
最高法院110年度台上字第4411號判決

CHAPTER6 競合與沒收
section1 競合P6-2
UNIT1 法條競合與想像競合之區辨—兼論想像競合之封鎖作用及相關大法庭裁定P6-2
最高法院108年度台上大字第3563號、109年度台上大字第4243號、108年度台上大字第2306號大法庭裁定
UNIT2 夾結理論與去夾結化理論—兼論參與組織罪與數加重詐欺罪間之先後審理關係P6-7
最高法院107年度台上字第1066號、109年度台上字第3945號、109年度台上字第5200號判決
UNIT3 罪名競合在追訴權時效上之爭議P6-12
最高法院110年度台上字第5826號、111年度台上字第3579號判決
section2 沒收P6-15
UNIT1 犯罪所得沒收之審查架構—兼論兩階段計算之相對總額原則P6-15
最高法院108年台聲字第108號裁定
UNIT2 犯罪工具與關聯客體P6-18
最高法院106年度台上字第1374號判決
UNIT3 共同正犯之沒收—共同沒收與平均分擔原則P6-21
最高法院104年度台上字第3604號、110年台上字第1355號判決
UNIT2 內線交易罪「因犯罪獲取之財物或財產上利益」與「犯罪利得」之區別與計算P6-24
最高法院108年度台上大字第4349號刑事大法庭裁定

CHAPTER7 其他爭議
UNIT1 假釋與累犯之相關爭議—論釋字第775、796、801號P7-2
釋字第775、796、801號解釋
UNIT2 強制工作之相關爭議P7-7
釋字第812號解釋

刑法分則
CHAPTER1 社會法益、國家法益
UNIT1 職務上行為收受賄賂罪—「職務上行為」之解釋P1-2
最高法院110年度台上大字第5217號大法庭裁定
UNIT2 提前賄選行為P1-7
最高法院95年度台上字第5713號、94年度台上字第1059號、110年度台上字第4393號判決、90年度第6次刑事庭會議2決議
UNIT3 圖利罪之對向犯見解變更及不法利益之解釋P1-12
最高法院103年度第4次刑事庭會議1決議、109年度台上大字第3214號刑事大法庭裁定、110年度台上字第106號、101年度台上字第1391號判決
UNIT4 虛偽遷徙戶籍投票罪之既未遂時點之爭議P1-17
112年憲判字第11號、最高法院110年度台上字第2715號、101年度台上字第4041號判決
UNIT5 聚眾施強暴脅迫罪修法後爭議P1-22
最高法院111年度台上字第3231號、110年度台上字第6191號判決
UNIT6 放火罪所謂「住宅」與「現有人所在」之要件解釋P1-26
最高法院111年度台上字第372號、109年度台上字第5573號、109年度台上字第4276號判決
UNIT7 放火罪之既未遂時點爭議P1-29
最高法院103年度台上字第2610號、111年度台上字第2831號、76年度台上字第8230號判決
UNIT8 肇事逃逸罪之保護法益及釋憲後之修法P1-32
釋字第777號解釋、刑法第185條之4修正理由、最高法院111年度台上字第4869號、110年度台上字第613號判決
UNIT9 不能安全駕駛罪屬具體危險犯或抽象危險犯P1-38
臺灣高等法院106年度原交上易字第24號判決
UNIT10 妨害公眾往來安全罪關於「他法」之解釋P1-41
最高法院110年度台上字第3556號判決
UNIT11 偽造罪章相關爭議與競合P1-44
最高法院110年度台上字第646號、111年度台上字第3161號、111年度台上字第375號刑事判決
UNIT12 使公務員登載不實罪之「公務員實質審查權限」要件P1-47
最高法院109年度台上字第2522號判決
UNIT13 自我庇護行為與不自證己罪原則P1-50
最高法院47年度台非字第50號、103年度台上字第1625號、105年度台上字第1964號、111年度台上字第2114號、臺灣高等法院103年度上易字第1882號判決
UNIT14 偽證罪之要件分析及競合爭議P1-55
最高法院107年度台上字第284號、110年度台上字第23號、107年度台上字第4227號、107年度台上字第4871號、108年度台上字第3231號、110年度台上字第23號判決

CHAPTER2 個人專屬法益
UNIT1 加工自殺罪之相關爭議P2-2
最高法院109年度台上字第1477號、臺灣基隆地方法院110年度訴字第315號判決
UNIT2 重傷害結果之認定P2-5
最高法院108年度台上字第2704號、臺灣高等法院104年度交上易字第281號判決
UNIT3 加工自傷罪修法後之相關爭議P2-8
刑法第282條修正理由
UNIT4 無義務遺棄罪與有義務遺棄罪之區辨P2-10
最高法院104年度台上字第2837號、109年度台上字第552號、104年度台上字第2883號判決
UNIT5 開放性構成要件之正面違法性審查P2-14
最高法院110年度台上字第2340號判決
UNIT6 略誘罪與和誘罪之區辨P2-16
最高法院90年度台上字第2307號、91年度台上字第3421號、106年度台上字第3556號判決
UNIT7 侮辱與誹謗之區別—兼論侮辱網路虛擬人格之爭議P2-19
最高法院109年度台上字第5012號、臺灣高等法院
109年度上易字第1558號、108年度上易字第2305號判決
UNIT8刑法第311條之言論免責事由，是否適用於公然侮辱罪？P2-22
最高法院109年度台上字第5012號、107年度台上字第3116號、臺灣高等法院107年度上易字第1786號判決
UNIT9 GPS跟監之妨害秘密罪相關爭議P2-26
最高法院106年度台上字第3788號判決
UNIT10 妨害秘密罪章所謂「洩漏」之解釋P2-29
臺灣高等法院臺中分院109年度上訴字第1876號、最高法院57年台上字第1292號判決
UNIT11 強制性交罪所謂「其他違反意願之方法」之解釋P2-31
最高法院110年度台上字第1781號、111年度台上字第5186號判決、97年度第5次刑事庭會議決議
UNIT12 加重強制性交罪中加重事由之整理P2-36
臺灣高等法院臺南分院106年度侵上訴字第698號判決、最高法院110年度台上字第3490號、96年度台上字第2827號判決、刑法第222條修正理由
UNIT13 權勢性交罪與強制性交罪之區辨P2-40
最高法院110年度台上字第5203號判決
UNIT14 強制猥褻罪、乘機猥褻罪、性騷擾罪之區辨P2-42
最高法院111年度台上字第1371號、96年度台上字第6736號、100年度台上字第4745號判決
UNIT15 白玫瑰之怒—論刑法第227條之相關爭議與競合P2-46
最高法院99年度第7次刑事庭會議決議、110年度台上字第6090號、110年度台上字第276號判決
UNIT16 散布猥褻物品罪與言論自由間之衝突P2-51
釋字第617號解釋、臺灣高等法院110年度上易字第1847號判決

CHAPTER3 財產法益
UNIT1 竊盜罪、搶奪罪及詐欺取財罪之區辨P3-2
最高法院90年度台上字第690號、110年度台上字第150號判決
UNIT2 加重竊盜罪中加重事由之整理P3-5
最高法院110年度台上字第983號、臺灣高等法院109年度原上易字第77號判決
UNIT3 強盜罪所謂至使不能抗拒之解釋P3-9
最高法院110年度台上字第4960號判決
UNIT4 強盜罪中強制行為與取財行為間之關聯P3-12
最高法院112年度台上字第833號、臺灣高等法院100年度上更1字第235號判決
UNIT5 強盜罪與擄人勒贖罪之區辨P3-15
最高法院101年度台上字第4508號判決
UNIT6 論犯意變更P3-17
最高法院101年度台上字第282號、107年度台上字第4013號判決
UNIT7 準強盜罪之相關爭議P3-20
釋字第630號解釋、最高法院108年度台上字第2922號、106年度台上字第2790號、107年度台上字第2530號判決
UNIT8 詐欺罪之財產客體—法律財產說及經濟財產說P3-23
最高法院111年度台上字第266號判決
UNIT9 加重詐欺罪中加重事由之整理P3-25
最高法院111年度台上字第1798號、108年度台上字第3276號判決
UNIT10 以虛構之事實恐嚇他人進而取得財物之刑責—論恐嚇取財罪與詐欺取財罪之競合爭議P3-27
臺灣高等法院暨所屬法院105年法律座談會刑事類提案第24號
UNIT11 詐欺罪章關於「不正方法」之解釋P3-30
最高法院108年度台上字第2123號、96年度台上字第3416號、101年度台上字第4426號判決、高等法院高雄分院110年度上易字第35號判決
UNIT12 背信罪之要件分析P3-34
最高法院院110年度台上字第3903號、101年度台上字第5879號、110年度台上字第4250號判決
UNIT13 擄人勒贖罪之既未遂爭議P3-38
最高法院106年度第13次刑事庭會議決議、最高法院97年度台上字第1284號判決