闕光威

　　合理使用是著作權法平衡著作權人財產保障與公共利益最重要的機制之一，在著作權法保護範圍的不斷擴張與保護年限延長的背景下，其地位更形重要。然而現行台灣著作權法第六十五條僅言及司法者進行合理使用判斷時必須「特別注意之事項」，條文所列四項判斷標準不但不是唯一標準，也沒有提示司法者進行合理使用判斷時須適用的理論基礎，成為著作權法中最令人感到困擾也最多變的領域，產生了法律上的高度不確定性。

　　本書由Wendy Gordon以市場失靈解釋合理使用範圍的理論出發，分析美國二十餘年來重要的合理使用判決，歸納更細緻的觀察構面以供實務界參考，並以美國音樂產業與出版業的發展為例，說明相關產業應採用何種管理策略以因應範圍模糊的合理使用。最後本書將介紹與評估以付費使用或強制授權制度盡可能替代合理使用的觀點，並基於研究結論提出相關修法建議。

第一章　研究背景及目的
第一節　著作權保護期間及範圍之演進∕1
第二節　財產權與公共利益的衝突─著作權保護期間與範圍擴張對知識流通與創新可能的負面影響∕5
一、對創新的影響∕7
二、對知識流通的影響∕11
第三節　對著作權保護期間與範圍擴張的因應∕12
第四節　合理使用的重要性及困境── 由Google Print談起∕15
第五節　研究目的∕19

第二章　合理使用文獻回顧
第一節　著作權的保障基礎∕24
一、財產權觀點與競爭政策理論之差異∕24
二、著作權理論基礎∕26
第二節　合理使用之理論基礎∕31
一、我國法下合理使用的規範架構∕31
二、我國合理使用條款的立法沿革與國際法觀察∕35
三、合理使用的法律定性與侷限∕41
四、我國現行合理使用實務運作概況∕46
五、合理使用考慮要素∕56
六、合理使用理論基礎研析∕57
七、小　結∕68
第三節　市場失靈理論基礎回顧∕69
一、市場的意義∕69
二、著作權法中的市場意涵∕75
三、市場失靈之意義與成因∕76

第三章　研究方法與研究架構
第一節　研究方法與研究架構∕81
第二節　研究限制∕84

第四章　合理使用判斷命題的建立──以美國相關判決為觀察核心
第一節　美國著作權法合理使用之概述∕85
第二節　交易成本過高產生的市場失靈∕90
命題一、與著作權利人進行交易的交易成本越高，主張合理使用成功的機會越高∕90
H1：系爭著作物在使用當時，若屬於無法尋得權利人的孤兒著作，成功主張合理使用的機會較高∕106
H2：系爭著作物若有著作權仲介團體代理或有交易成本低廉的授權平台，成功主張合理使用的機會較低∕107
H3：系爭著作物若有著作權管理資訊，成功主張合理使用的機會較低∕108
第三節　正向外部性導致的市場失靈∕109
命題二：被告利用型態對社會創造的正向外部性越高，市場失靈機會越高，成功主張合理使用的機會越高∕109
H4：系爭著作的利用方式若屬於對原著作物的諷刺或批評，成功主張合理使用的機會較高∕111
H5：使用者使用的模式若能減少資訊流通障礙，而非單純販售著作重製物圖利，成功主張合理使用機會較高∕117
第四節　不同效率概念的應用與強制徵收的爭議∕124

第五章　市場失靈理論對權利人的管理意涵─以音樂產業為中心
第一節　音樂產業相關技術發展以及法律責任的演進∕129
一、技術保護措施的演進∕129
二、法制演進∕133
第二節　音樂產業的價值鏈與授權模式的發展∕142
一、音樂產業價值鏈的構成與演化∕142
二、音樂產業授權模式簡介∕144
第三節　音樂產業價值鏈中合理使用的問題以及對著作權人的管理意涵∕151
第四節　預防正向外部性導致市場失靈的管理策略∕153
命題三：著作利用產生的正向外部性越大，權利人越應該積極進行授權，避免過度利用優勢談判地位抬高交易條件，導致授權交易無法進行∕153
第五節　預防交易成本過高導致市場失靈的管理策略∕161
命題四：權利人應積極建立便於使用的授權機制，降低交易成本及合理使用的風險∕161
第六節　管理意涵的延伸應用──以出版業為例∕168
一、出版業的價值鏈與演化∕168
二、市場失靈對出版業的管理意涵∕169
第七節　科技變遷、法律變革與管理模式演化的互動∕171
命題五：技術、法律與管理模式三構面互相影響，任何一項要素變動，都可能驅動其他兩項要素的變化∕171

第六章　合理使用替代制度的評估
第一節　以付費使用取代合理使用的可行性∕175
第二節　強制授權制度需要性及可行性分析∕178
一、美國現行司法判決的問題與成因∕178
二、物權法則與補償法則的區別與應用∕185
三、立法者強制授權的制度條件∕189
四、國際法的限制∕192

第七章　修法芻議
第一節　市場失靈理論判斷命題的成文化∕195
第二節　允許個人使用∕197
第三節　建立全額損害賠償與合理使用間的責任類型∕200
一、制度介紹∕200
二、理論與政策分析∕205
三、實際運用∕208
四、政治經濟學上與制度操作上的難題∕209
第四節　法官的教育與訓練∕210

第八章　結　論
一、觀察構面與命題的發展∕213
二、市場失靈對著作權人的管理意涵∕214
三、現行合理使用判決的問題與制度面的修正芻議∕215
參考文獻∕219
附件：我國實務判決研究部分之研究範圍∕239

序言

　　隨著著作權保護期間與權利範圍的擴張，許多有志之士擔憂過度財產權化將成為知識流通與持續創新的障礙。合理使用作為著作權法中調節公共利益與創作者私益的調節閥，其地位更形重要。本書本於Wendy Gordon所提出的市場失靈理論出發，以美國近三十年來的重要司法判決為經，發展合理使用更細緻的判斷內涵，並以音樂與出版產業的發展為緯，提出理論應用在實際商業環境下時，對企業管理者的意涵。最後，檢討現有對合理使用的修正芻議，並提出個人的觀點與建議。

　　本書原為本人於政治大學科技管理研究所撰寫之博士論文，首先要感謝指導教授劉江彬博士的指導，以及黃銘傑教授、馮震宇教授、劉孔中教授、徐小波教授與溫肇東教授在口試時提出諸多寶貴意見。我更要感謝我的家人一路以來對我的支持，我母親對我的信賴，先父對我的期許，妻子淑雯的陪伴與我岳父、岳母的協助是本書背後最重要的原動力。要感謝的人真的太多了，真的只好謝天了。最後，希望本書能對合理使用的研究有所助益，讓著作權法上公共利益與私益有機會達到更佳的平衡。

闕光威
筆於2009年孟春