憲法秩序之變動

　　在動盪不已的憲政轉換時期，如何因應世界潮流，建立長治久安的憲政秩序，乃是我國當前最重大的課題。本書從現代實質憲法論出發，透過理論與現實的檢證，開拓通往憲政之路。

　　全書收錄二十篇論文，主要分成三部分。「憲法變動的理論」∕闡明制憲權、憲法變遷、國民國家及憲法共同社會等概念，探索憲法生命力的奧妙。「憲政改革的認識與評價」∕基於比較憲法與實務運作的客觀認識，評析我國近年來憲政改革的是非功過。「憲政秩序的理念與現實」∕將攸關憲法秩序成敗的原理與制度，諸如人權、主權、政黨補助、地方自治及教育法制納入考察，探討我國憲法秩序應有或可能的走向。

改訂版序
序 言

第一編 憲法變動的理論
　第一章　憲法的生命力/3
　第二章　制憲權的法理/43
　第三章　憲法變遷 /93
　第四章　憲政轉換時期的認識與抉擇——國家定位與憲法走向的思考/147

第二編 憲政改革的認識與評價
　第一章　第一階段憲政改革的考察/189
　第二章　憲政改造與政治革新/207
　第三章　總統直選的民主效用——兼論中央政府體制的定位與問題/231
　第四章　從比較憲法觀點論「雙首長制」/247
　第五章　九○年代我國憲政改革的問題 /265
　第六章　政黨輪替在我國憲政發展上的意義
——從統治機構論的角度分析/285
　第七章　憲法保障與違憲的憲法規範
——司法院釋字第四九九號解釋評析/303

第三編 憲法秩序的理念與現實
　第一章　人權的「光」與「影」/335
　第二章　主權論的歷史軌跡/355
　第三章　政黨補助的憲法問題/375
　第四章　地方自治權的基本課題/391
　第五章　地方自治的普遍化與國際化/411
　第六章　教育基本法的意義與特質/429
附　錄
國民大會的定位與存廢/451
憲法與司法/461
地方自治∕廢省/471
索　引

改訂版序

　　本書初版刊行於我國首度政黨輪替不久後，翌年筆者因緣際會成為新政府閣員，得以參與政務的推動，並實際處理諸多有關憲政的工作。政務官生涯長達七年，就一個憲法學者而言，失去不少學術研究的寶貴時間，難免心有所慊；但是有機會親身體驗憲政運作，為理想而奮戰，卻是人生一大快事。誠然，努力的成果往往不能盡如人意，過程甚至經常崎嶇坎坷；而唯其如此，更反襯出生命的意義，以及人格自律的價值。

　　由亮處往暗處看，闇黑難辨；由暗處往亮處看，一覽無遺。此一法則用在憲法研究與憲政實踐上，同樣是顛撲不破的道理。經過數年政務歷練後，回頭檢視十年前問世的拙著，除了加深敝帚自珍之感外，更堅定現代實質憲法論的一貫信念。如今重返學界（嚴格講，從未真正離開過），所以不揣譾陋，將本書改版付梓，這是最大的動力。吾人相信，對憲法變動理論的理解、我國憲法秩序變動軌跡的認識、歷次憲改的評價，以及未來憲政的展望，本書殆能提供若干助益。
本次改版作業，承蒙元照出版公司紀副總經理再三敦促，乃能正式啟動，復得力於邱主任琇淩、吳珮蒨小姐、蘇佳秀小姐及其他同仁的精心規劃與編輯，終告順利完成。在此謹致最深的謝意，期盼有幸共同分享收穫的喜悅！

許 志 雄
二○一○年四月三十日
識于蔚嵐山莊

序言

　　全球憲法秩序大變動，無疑是二十一世紀前夕最震撼人心的現象。建構立憲主義制度及落實人權保障，成為各國戮力追求的目標。我國無法自外於此一世界潮流，亦從八○年代末葉開始推動憲政改革，以期建立長治久安的憲法秩序。身為憲法研究者，有感於憲法秩序的變動理論與實務之重要性，多年來始終秉持現代實質憲法論的觀點，持續從事有關研究，如今業已累積相當數量的論文，爰予彙集成冊，取名為《憲法秩序之變動》。

　　本書收錄二十篇論文，依性質分成三編，而將其中三篇短文列為附錄。第一編「憲法變動的理論」，顧名思義，重點置於抽象理論的探討，不過其問題意識出於我國憲法秩序，所以並未忽略具體問題的觀照。第二編「憲政改革的認識與評價」，以我國近十年來的憲政改革為主要對象，從學理及現實的角度就其是非功過加以檢討。第三編「憲法秩序的理念與現實」，將足以影響憲法秩序的重要原理及制度納入考察，以解明我國憲法秩序應有或可能的走向。各論文均曾先後發表於各學報、雜誌及研討會，寫作當時往往有其特殊情境，茲為存真，除若干勘誤外，儘量保持原文。

　　一九九二年拙著《憲法之基礎理論》出版時，曾於序言中引述日本憲法學者清宮四郎的箴言，以「入門容易，大成難」形容憲法學。八年來，在不斷的鑽研過程中，對此前輩的真知灼見，又有更深一層的體認。惟吾人有幸在淡江大學公共行政學系及台灣大學法律學系任教，沉浸於自由民主的學術氛圍中，享受師生與同儕的良性互動，畢竟是人生一大樂事。

　　作者受業於恩師李鴻禧教授，一九八一年獲交流協會獎學金赴日進修，復接受東京大學教授蘆部信喜指導。個人於學術研究生涯中，能夠親聆兩位憲法泰斗教誨，深感慶幸。去年六月蘆部老師因病逝世，吾人接獲消息時，簡直不敢相信。因為，之前老師儘管健康情況欠佳，卻仍著述不輟，時有鴻文發表。蘆部老師可以說是為學問「鞠躬盡瘁，死而後已」，留下一個學者的最佳典範。此際，手捧老師的鉅著《憲法制定權力》，緬懷過去種種，不禁興起無限哀思。

　　本書付梓，承淡江大學公共行政學系兼任講師、台灣大學國家發展研究所博士班研究生陳佳慧負責排版、校對，淡江大學公共政策研究所研究生趙威寧、日本研究所研究生黃美惠及外甥女徐立安協助校對，在此表達誠摯的謝意。元照出版社及月旦法學雜誌的紀副總經理、林總編輯美惠、張惠東、方林萍、林綠貞、許靜儀……等同仁，不時提供有形無形的助力，使本書能夠順利出版，併此誌謝。

　　最後，謹以本書獻給八十高齡的母親，以及伴我走過二十幾年歲月、同甘共苦的牽手——兆英。

許志雄
二○○○年九月九日
於蔚嵐山莊