基本人權保障與行政救濟途徑(二)：公法上返還請權與一行為不二罰及其他行政爭訟課題

　　本書為作者近五年來之研究成果，共分四編。第一編以公法上返還請求權為題，探討公法上返還請求權之要件、行使之途徑、返還範圍等課題。第二編以一行為不二罰原則為題，探討單一行為之概念，以及實務上在適用時所遭遇之問題。第三編探討行政救濟中，訴願人之程序參與權、法定訴願承受制度、公務人員陞遷權益受損之救濟途徑及訴權要件、國家賠償法上協議先行制度等重要課題。第四編回顧行政程序法施行十年之經驗，並評釋2010年及2011年兩度修正之行政訴訟法，最後介紹晚近德國行政訴訟法之新發展，以供參考。

作者簡介

劉建宏

　　【現職】任職國立中正大學法律學系暨研究所
　　兼任：交通部法規委員會委員
　　交通部訴願審議委員會委員
　　行政院勞工委員會訴願審議委員會委員
　　公教人力發展中心講座
　　臺北市公務人員訓練中心講座
　　國立中正大學法律學系暨研究所

　　【經歷】中國文化大學法律學系專任助理教授、副教授

　　【學歷】德國佛萊堡（Freiburg）大學法學博士

自　序

第一篇　公法上返還請求權
　第一章　公法上返還請求權之要件
　　壹、財產變動∕6
　　貳、無法律上原因∕7
　　參、基於公法關係而生∕7
　第二章　行政主體間行使公法上返還請求權之法律途徑
　　壹、前　言∕10
　　貳、健保費爭議之事件經過∕11
　　參、行使公法上返還請求權之法律途徑∕20
　第三章　行政主體向人民主張公法上返還請求權之法律途徑
　　壹、我國實務上見解－－應提起一般給付之訴∕28
　　貳、比較法之觀察－－德國學說及實務見解∕31
　　參、我國學說上見解∕39
　　肆、本書見解－－ 得逕以給付決定命相對人返還∕41
　　伍、相互衝突之實務見解∕49
　　陸、小　結∕52
　第四章　行政主體向人民主張公法上返還請求權之返還範圍
　　壹、比較法之觀察
　　　　－－ 德國行政程序法第49a條第2項及第3項∕56
　　貳、不得請求返還或免負返還責任之特別規定∕59
　　參、返還請求權之具體內容∕66
　第五章　公法上返還請求權之未來發展趨勢
　　壹、確定「給付決定」之法律性質：不具法規制性之立法擬制行政處分∕80
　　貳、增訂附加利息條款∕83
　　參、是否增訂減輕或免除返還責任條款？∕83
　　肆、具體修法建議∕87
　第六章　結　論∕89

第二篇　一行為不二罰原則
　第一章　單一行為之概念
　　壹、前　言∕98
　　貳、自然一行為∕99
　　參、法律上一行為∕101
　第二章　法律將單一行為擬制為多數行為之合憲性探討
　　　　　－－大法官釋字第604號解釋之研究
　　壹、前　言∕114
　　貳、大法官釋字第604號解釋之內容∕116
　　參、大法官釋字第604號解釋所衍生之問題∕118
　　肆、小　結∕127
　第三章　行政罰法上單一行為及數行為之處罰
　　　　　－－最高行政法院94年6月份庭長法官聯席會議決議之研究
　　壹、前　言∕130
　　貳、違反數個行政法上義務經認定為數行為者∕130
　　參、違反數個行政法上義務經認定為一行為者∕133
　　肆、最高行政法院94年6月份庭長法官聯席會議決議∕135
　　伍、最高行政法院94年6月份庭長法官聯席會議決議之評議∕136
　第四章　行政罰法上單一行為及數行為之處罰
　　　　　－－以「臺北市政府執行『正俗專案』停止及恢復供水供電工作方案」為例
　　壹、前　言∕145
　　貳、「臺北市政府執行『正俗專案』停止及恢復供水供電工作方案」之內容∕145
　　參、臺北市政府執行「正俗專案」競合之法規
　　　　－－以查獲經營賭博性電動玩具為例∕148
　　肆、「正俗專案」中行為單一性及複數性之問題∕153
　第五章　行政罰法上單一行為及數行為之處罰
　　　　－－以「高雄市政府處罰違規設置停車場事件」為例
　　壹、前　言∕158
　　貳、特別法與普通法關係∕158
　　參、行為違反數個行政法上義務而應受處罰者∕164

　第六章　行政實務案例研析
　　壹、前　言∕173
　　貳、經營旅館業者同時違反發展觀光條例第55條第3項與都市計畫法第79條第1項規定∕173
　　參、於農業區內經營商業違反農業發展條例第69條第1項與都市計畫法第79條第1項規定∕178
　　肆、未經許可於保護區內違法採取土石，製造生產混凝土違反工廠管理輔導法第30條第1款、
　　　　都市計畫法第79條第1項與土石採取法第36條規定∕179
　第七章　結　論∕183

第三篇　行政救濟之程序與實體
　第一章　訴願程序中當事人之程序參與權
　　壹、前　言∕196
　　貳、當事人程序參與權之功能∕196
　　參、陳述意見及言詞辯論∕200
　　肆、現行陳述意見及言詞辯論制度之檢討∕220
　第二章　法定訴願承受制度之探討
　　壹、前　言∕224
　　貳、以死亡之人名義提起訴願之相關問題∕227
　　參、法定訴願承受制度相關問題∕238
　　肆、結論與建議∕263
　第三章　公務人員陞遷權益受損之行政救濟途徑
　　　　　－－公務人員保障暨培訓委員會相關復審決定之研究
　　壹、前　言∕270
　　貳、公務人員陞遷之積極競爭爭訟∕270
　　參、公務人員陞遷之消極競爭爭訟∕275
　　肆、我國實務上關於公務人員陞遷消極競爭爭訟之見解∕282
　　伍、結　論∕284
　第四章　公務人員不服原處分機關對其依法申請之案件怠為處分提起復審之訴權要件
　　壹、前　言∕288
　　貳、我國實務見解∕289
　　參、訴願法及行政訴訟法上類似問題之探討∕293
　　肆、本書見解∕303
　第五章　當事人協力義務與稅捐稽徵機關舉證責任之衡平
　　壹、稅捐爭訟舉證責任概說∕310
　　貳、當事人協力義務之意義及內涵∕313
　　參、當事人違反協力義務之效果∕317
　　肆、證明度降低∕321
　　伍、結　論∕327
　第六章　國家賠償法上「協議先行」制度之研究
　　壹、概　說∕330
　　貳、協議先行制度之目的與功能∕330
　　參、協議先行原則之例外
　　　　－－向行政法院合併提起國家賠償之訴時應否履行協議先行程序？∕333
　　肆、不履行協議先行程序之法律效果∕337
　　伍、請求權人重複請求時行政機關之處置∕339
　　陸、協議先行制度之檢討∕342

第四篇　行政程序與行政訴訟制度之回顧與展望
　第一章　行政程序法制定公布十年之實施經驗
　　壹、前　言∕348
　　貳、行政程序法之立法沿革及目的∕348
　　參、行政程序法實施之成效∕351
　　肆、實施行政程序法所遭逢之挑戰∕360
　　伍、結　語∕364
　第二章　2010年及2011年行政訴訟法修法評釋
　　壹、前　言∕368
　　貳、重要修法內容∕368
　　參、代結論：尚待解決之問題∕395
　第三章　德國行政訴訟法之新發展
　　壹、歷史發展之回顧∕402
　　貳、法釋義學的角色∕403
　　參、行政訴訟法之憲法化∕405
　　肆、訴訟經濟成為行政訴訟發展之決定性因素∕406
　　伍、行政訴訟之審查密度∕408
　　陸、以雙方當事人合意之方式解決紛爭∕409
　　柒、行政訴訟法之歐洲化∕411
　　捌、結　語∕415
　Neuere Entwicklungen im Verwaltungsprozessrecht
　　Ⅰ. Ein Ruckblick auf die historischen Entwicklungslinien∕418
　　Ⅱ. Die Rolle der Dogmatik∕420
　　Ⅲ. Die Konstitutionalisierung des Verwaltungsprozessrechts∕423
　　Ⅳ. Die Prozessokonomie als Determinante
　　　　verwaltungsprozessualer Entwicklungen∕424
　　Ⅴ. Die verwaltungsprozessuale Kontrolldichte∕427
　　Ⅵ. Mediation∕430
　　Ⅶ. Die Europaisierung des Verwaltungsprozessrechts∕432
　　Ⅷ. Schlussbemerkung∕438

參考文獻∕441

自序

　　本書為作者近五年來之研究成果，共分四篇。第一篇以公法上返還請求權為題，探討公法上返還請求權之要件、行使之途徑、返還範圍等課題。第二篇以一行為不二罰原則為題，探討單一行為之概念，以及實務上在適用一行為不二罰原則時所遭遇之問題。第三篇探討行政救濟中，訴願人之程序參與權、法定訴願承受制度、公務人員陞遷權益受損之救濟途徑及訴權要件、國家賠償法上協議先行制度等重要課題。第四篇回顧行政程序法施行十年之經驗，並評釋2010年及2011年兩度修正之行政訴訟法，最後介紹晚近德國行政訴訟法之新發展，以供我國學界及實務界參考。

　　自2007年任教於中正大學法律系以來，不覺已過了六個寒暑。在南台灣的豔陽下，風光明媚的中正校園中，徜徉於公法學的研究，和活潑熱情的學生教學相長，實乃人生一大樂事。這段期間，深蒙系上師長的協助和指導，謹此致謝。

　　民國百年，經歷了人生另一個重要歷程。初為人父，從手忙腳亂的履行做父親的職責，到逐步自我身心調適，也重新定義了自己人生議題的優先順序。許多從前看不透、想不通的難題，全都豁然開朗。這才領悟，過去對於人生的體驗，實在狹隘偏頗。

　　本書承元照出版公司協助出版事宜；中正大學法律系三位優秀的準研究生張倍瑄、吳雅真、陳思敏同學負責瑣碎繁複的校對工作，備極辛勞，在此一併致謝。

劉建宏
2013年2月20日謹誌於嘉義．民雄
春天早臨　百花齊放的荊竹園學人宿舍