台灣法的世紀變革

　　台灣法律「近代化」的過程，係被壓縮在一個世紀裡進行，但如今台灣已卓然成為一個自由民主的國家。當今西方社會有關「近代性」的法律價值觀或生活方式，是其歷經約三個世紀後釀造而成的產物，難以期待台灣在一個世紀內就達到同一狀態。更何況在前提上，台灣並不一定需要採取與西方同樣的法律價值觀或生活方式，那只是人類文明所發展出來、值得參考的一個「選擇項」，最終仍待台灣人民為自主的決定，在全球化的背景下續行台灣本身的文化創新。

自　序

第一章 二十世紀台灣法律的發展：邁向一個自由民主的國家
壹、緒　言∕3
貳、族群、國家與法律∕5
參、憲　法∕15
肆、刑事司法∕25
伍、民事司法∕32
陸、結　論∕38

第二章 台灣法的近代性與日本殖民統治
壹、緒　言∕41
貳、憲政體制∕45
參、行政法∕54
肆、刑事法∕57
伍、民事法∕61
陸、結　語∕68

第三章 「鬱卒」的第一代台灣法律人：林呈祿
壹、緒　言∕73
貳、成長歷程與觀念的型塑∕74
參、法律思想的內涵∕78
肆、實踐理念的行動∕91
伍、體制內改革者的無奈∕97
陸、結語：「先驅者」的歷史定位∕101

第四章 台大法學教育與台灣社會（1928-2000）
壹、從帝大政學科到台大法律學院∕107
貳、課程與教學∕137
參、教師群的組成及其活動∕176
肆、學生組成及其學習生涯∕220
伍、對台灣社會的貢獻∕244

第五章 台灣憲法的故事：從「舊日本」與「舊中國」蛻變而成「新台灣」
壹、緒言：一個關於台灣人民的故事∕273
貳、來自「舊日本」的近代憲政體制與經驗∕277
參、來自「舊中國」的近代憲政體制與經驗∕288
肆、「新台灣」憲政秩序的漸次形成∕306
伍、結語：新台灣的憲政展望∕320

第六章 台灣民事財產法文化的變遷─以不動產買賣為例
壹、緒　言∕325
貳、三張不同時代的買賣契約書∕327
參、相關的國家法律規範內容之變遷∕334
肆、買賣契約書所呈現的法律文化變遷∕348

附論─彌補世紀創傷的第一步：設置原住民專業法庭

序

王泰升

　　本書以「二十世紀台灣的法律與社會」作為中心議題。於新舊世紀之交，曾撰寫數篇與二十世紀台灣法之回顧有關的論文，除了原即設定以台灣讀者為對象者外，還有一些是刊載於美國的法律期刊，或應邀至日本或南韓發表後、以日文或韓文刊出者，雖然這些論著皆已有華文版刊載於台灣的期刊，但若能匯集成書，總是較方便讀者參考。同時，在對於台灣過往「法制」的規範內容，具有一定的認識之後，亦嘗試進一步觀察其與社會上的「法律專業者」，以及一般人「法律生活」之間的互動關係。惟本書各篇原係在各自的論述架構和文脈底下展開，故所引證的歷史事實，不免有若干重覆；又其之發表或刊出，均於二○ ○一至二○○四年間，但並非筆者在此一時期所發表或刊出者，盡收錄於此，合先敘明。

　　第一篇「二十世紀台灣法律的發展：邁向一個自由民主的國家」，提綱挈領地為本書的論點做了一個總說。其首先指出，整個二十世紀的法制變革核心，就是具有「近代性」之法規範在台灣的施行，亦即一般所稱的「法律近（現）代化」或「繼受近代西方法」。但這些法制（法規範），是由兩個不同的「國家」所帶進的，它的具體內涵、它對社會生活的實際上拘束力，都跟執行國家權力的「人」有關。於是，必須進一步觀察由「人」所組成的「族群」，按不同的族群可能擁有相異的法律生活經驗或價值觀，各個族群在整個政治共同體內的地位也可能有別，這些族群的特質或多或少影響其內的「個人」。接著即綜合各種法制及人員（文化）的因素，概述與憲法相關的社會生活、與刑事法制相關的社會生活、與民事法制相關的社會生活等等的發展過程。

　　第二篇「台灣法的近代性與日本殖民統治」，則處理「近代性」與法制的關係，且強調制定某項法規範的動機，與施行該法規範所產生的社會效應或所形塑出的法律生活，可以是兩碼事。本書將「近代性」（或稱「現代性」）視為一種用以描述事實狀態的概念性工具，對於其內涵，亦即近代西方所發展出的特定的價值觀或生活方式，並不無條件地接受或贊同，因為此已涉及每個人的「主觀」選擇或偏好，而這又可能與每個人在社會中所屬的性別、族群別、政治或經濟上的階層別等等有關。換言之，近代性所蘊含的價值或行事作為，並不一定對社會中每一個人都具有同等的意義。但究竟帶有近代性的法制，是在怎樣的情形下，被國家帶入台灣社會？施行該等法制之後，是否社會上確已形成近代性所指稱的那些法律價值觀或生活方式呢？這是我們在思考應否接受或信仰「近代性法制」時，宜先弄清楚的，也是筆者看待二十世紀前半葉日本在台殖民統治歷史的基本態度。

　　如前所述，國家法制的具體內涵及對社會生活的支配力，繫於「人」的因素，而此一因素又以「法律專業者」為關鍵。特別是在原本不具有近代性的東亞社會裡，法律專業者是最有機會接觸、進而成為近代性法制「信徒」甚或「傳教士」的一群人，其強弱良窳，自然牽動到東亞社會對近代性法制的接納程度，台灣亦然。第三篇「『鬱卒』的第一代台灣法律人：林呈祿」，藉由林呈祿的故事，描繪出台灣漢人社會中首度接觸近代性的那一代習法者，是身處在什麼樣的大環境底下？如何理解近代性法制的內涵？又有什麼實際上的利益或情感，促使人們接受或排斥當時認為具有近代性的法規範？當然並非當時所有台灣法律人的想法或境遇皆與林呈祿一樣，但從他個人的經歷仍足以勾勒出一個時代的氣氛。

　　同樣的，第四篇「台大法學教育與台灣社會（1928-2000）」，擬透過在台灣具高度影響力的台大法律學院的發展史，來說明「法學教育」在推展近代性法制上，所發揮的功能。蓋法學教育機構所培育出的法律專業者，將決定法律施行的品質，而法律專業者的能力或思想傾向，又與其所接受的法學教育息息相關。況且法學教育機構所「生產」的法學知識，將某程度（依其他因素而有不同）影響國家的立法活動以及司法或行政上的解釋適用法條，而正是這些國家法的內容，規制著社會上一般人民的法律生活。宜註明的是，在此乃是循著一定的論點，改寫原發表的「台大法律學院院史」，故稱得上是一篇新文章，與舊作相比已較有學術論著的味道。

　　至於第五篇「台灣憲法的故事：從「舊日本」與「舊中國」蛻變而成「新台灣」，則是更加具體地以與憲法相關的社會生活，作為論述的對象。所揭示的論點，簡言之即是，二十世紀的台灣，在接連經歷舊日本，以及舊中國的憲政經驗之後，終於在自身的歷史及社會脈絡底下發展出，已超越前述兩項經驗的「新台灣」憲政生活方式。

　　為了詳述近代性法制對於台灣人民法律生活的實際影響，再以第六篇「台灣民事財產法文化的變遷－以不動產買賣為例」，說明社會上一般人的民事財產法生活狀況。在此以三張台灣日常生活中習見的關於不動產買賣的契約書為例，解讀出使用這類契約書的人們，就法律觀念或法律上所採取的各種動作，其實在二十世紀裡已有重大的改變，漸次朝向個人主義、資本主義民事財產法，亦即近代性法制的基本預設和理念前進。

　　為了對於在一個世紀的「近代化」過程中，較晚接觸近代性、卻又無從為自主選擇的原住民族，表示同為台灣共同體成員的關懷，在書末附上「彌補世紀創傷的第一步：設置原住民專業法庭」一文。雖未能刊載詳文，但主要論點應已明確矣。

　　總之，台灣法律「近代化」的過程，係被壓縮在一個世紀裡進行，但如今台灣已卓然成為一個自由民主的國家。當今西方社會有關「近代性」的法律價值觀或生活方式，是其歷經約三個世紀後釀造而成的產物，難以期待台灣在一個世紀內就達到同一狀態。更何況在前提上，台灣並不一定需要採取與西方同樣的法律價值觀或生活方式，那只是人類文明所發展出來、值得參考的一個「選擇項」，最終仍待台灣人民為自主的決定，在全球化的背景下續行台灣本身的文化創新。

　　就學識的追求、問題的思索，一直受到眾多研究上夥伴的「牽成」。家人不時撫慰我疲憊的身心，並參與上述思辨的過程，是我向前衝的最大精神支柱。以上都是我編排修訂出本書時，心中最想感謝的人。

二○○四年八月於台北自宅